При выборе организационно-правовой формы (ИП или ООО) главным доводом в пользу регистрации общества часто становится ограниченная ответственность юридического лица. В этом Россия отличается от других стран, где компанию создают ради партнёрства, а не из-за ухода от финансовых рисков. Около 70% российских коммерческих организаций созданы единственным учредителем, он же, в большинстве случаев, сам руководит бизнесом.

Множество фирм толком не функционируют, не зарабатывая даже на оклад директору и не отличаясь по доходности от фрилансера, который оказывает услуги в свободное от наёмной работы время. Тем не менее, юридические лица в России регистрируют так же часто, как ИП.

Если вы хотите в подробностях узнать, чем организация отличается от индивидуального предпринимателя, советуем ознакомиться со статьей «ИП или ООО — что регистрировать?», а здесь мы попробуем развеять миф, что регистрация компании – верный способ избежать потерь в бизнесе.

Ответственность юридического лица

Для начала узнаем, откуда исходит уверенность в том, что вести предпринимательскую деятельность в форме ООО финансово безопасно? Статья 56 Гражданского кодекса РФ гласит, что учредитель (участник) не отвечает по обязательствам организации, а организация не отвечает по его долгам. Именно поэтому на вопрос: «Какую ответственность несёт учредитель ООО?» большинство отвечает – только в пределах доли в уставном капитале.

Действительно, если компания платёжеспособна и вовремя рассчитывается перед государством, работниками и партнёрами, то нельзя привлечь собственника к оплате счетов фирмы.

Созданная организация выступает в гражданском обороте как самостоятельное лицо, и сама отвечает по собственным обязательствам.

В результате создаётся ложное впечатление полного отсутствия ответственности собственника ООО перед кредиторами и бюджетом.

Однако ограниченная ответственность общества действует, только пока существует само юридическое лицо.

А вот если ООО признаётся банкротом, то участников могут привлечь к дополнительной или субсидиарной ответственности.

Правда, надо доказать, что к финансовой катастрофе компании привели именно действия участников, но ведь кредиторы, желающие вернуть свои деньги, приложат для этого все усилия.

Статья 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Субсидиарная ответственность не ограничена размером уставного капитала, а равна размеру долга перед кредиторами. То есть, если фирма-банкрот должна миллион, то его и взыщут с учредителя ООО в полном размере, несмотря на то, что в уставный капитал он внёс только 10 000 рублей.

Таким образом, понятие ограниченной ответственности в пределах уставного капитала имеет отношение только к организации. А участник может быть привлечен к неограниченной субсидиарной ответственности, что в финансовом смысле уравнивает его с индивидуальным предпринимателем.

Руководитель и учредитель в одном лице

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по обязательствам юридического лица имеет свои особенности. В ситуации, когда организацией управляет наёмный генеральный директор, какая-то доля финансовых рисков переходит на него. Согласно статье 44 закона «Об ООО» руководитель в ответе перед обществом за убытки, причинённые его виновными действиями или бездействием.

Ответственность директора ООО по долгам возникает, если имеются такие признаки виновных действий или бездействия:

• совершение сделки в ущерб интересам управляемого им предприятия, исходя из личного интереса;
• сокрытие информации о деталях сделки или неполучение одобрения участников, когда такая необходимость есть;
• непринятие мер для получения информации, имеющей значение для сделки (например, не проверена добросовестность контрагента или не выяснены сведения о лицензировании деятельности подрядчика, если характер работ требует это);
• принятие решений о сделке без учёта известной ему информации;
• подделка, утрата, хищение документов общества и др.

В таких ситуациях участник вправе подать в отношении руководителя иск о возмещении причинённого ущерба. Если же директор докажет, что в процессе работы был ограничен распоряжениями или требованиями собственника, в результате чего бизнес стал убыточным, то ответственность с него снимается.

А как быть, если управляющим фирмой выступает собственник? Сослаться в таком случае на недобросовестного наёмного руководителя не получится. Наличие непогашенных задолженностей обязывает единоличный исполнительный орган принять все меры к их погашению, даже если владелец единственный, и на первый взгляд, ничьи интересы своими действиями не ущемляет.

Показательно в этом смысле определение Арбитражного суда Еврейской автономной области от 22.07.2014 г. по делу № А16-1209/2013, по которому с директора-учредителя взыскано 4,5 миллиона рублей.

Имея фирму, которая много лет занималась тепло- и водоснабжением, в конкурсе на право аренды объектов коммунальной инфраструктуры он заявил новую компанию с тем же названием. В результате прежнее юрлицо осталось без возможности оказывать услуги, поэтому не погасило сумму ранее полученного займа.

Суд признал, что неплатёжеспособность вызвана действиями владельца и обязал выплатить заём из личных средств.

Долги по налогам

ФНС России гордится высокой собираемостью налогов в казну. Не будем сейчас обсуждать правомерность методов работы налоговиков, просто признаем, что с ними шутки плохи. Это с частными кредиторами можно договориться о списании части долга или реструктуризации выплат, а с бюджетом критической будет уже сумма задолженности свыше 300 000 рублей.

Ответственность учредителя по долгам юридического лица перед государством тоже прописана в законе.

Статья 49 НК РФ: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».

Если размер задолженности по налогам превышает 300 000 рублей, а срок погашения более 3 месяцев, то организация находится в зоне риска. Надо предпринять все меры для выплаты долга или заявить о признании ООО банкротом, иначе это сделает налоговая инспекция, но уже с требованием признать виновными руководителя и/или учредителей. 

Попытки вывести активы из организации, чтобы не платить недоимку по налогу, тоже ни к чему хорошему не приведут. К примеру, в деле № А07-7955/2009 арбитражный суд Республики Башкортостан привлек учредителей к субсидиарной ответственности при следующих обстоятельствах.

Общество, имея задолженность по налогам в сумме 675 тысяч рублей, перевело все свои активы в другую организацию, созданную этими же лицами.

Участники полагали, что при отсутствии средств на уплату налога и признании общества банкротом обязательства юридического лица прекращаются.

Однако налоговая инспекция, подав иск, доказала вину собственников компании в образовании недоимки и взыскала долг из их личных средств.

Конечно, привлечь учредителя ООО по долгам его компании сложнее и дольше, чем индивидуального предпринимателя, ведь процедура банкротства достаточно длительна. Однако с 2015 года у налоговых инспекторов появился ещё один инструмент взыскания – в рамках возбуждения уголовного дела по статье 199 УК РФ.

Так, в определении ВС РФ от 27.01.

2015 № 81-КГ14-19 суд признал ответственным руководителя и единственного владельца за неуплату НДС в крупном размере и подтвердил законность взыскания с физического лица ущерба государству в размере неуплаченной суммы налога.

Это решение, по сути, стало судебным прецедентом, после которого все подобные дела рассматриваются проще и быстрее. Учредитель же, кроме обязанности выплаты самого долга, получает ещё и судимость.

Процедура привлечения к ответственности

С какого момента наступает ответственность учредителя за деятельность ООО? Как мы уже говорили выше, это возможно только в процессе банкротства юридического лица. Если организация просто прекращает свое существование, честно расплатившись со всеми кредиторами в процессе ликвидации, то никаких претензий к собственнику быть не может.

На защите интересов бюджета и других кредиторов стоит закон от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», положения которого действуют и в 2021 году. В нём подробно приводится процедура проведения банкротства и привлечения к ответственности руководителей и собственников компании, а также лиц, контролирующих должника.

Под последними подразумеваются лица, которые хоть и не являются формально собственниками, но имели возможность давать указания руководителю или участникам компании действовать определённым образом.

Например, одна из самых впечатляющих сумм по делу о привлечении к субсидиарной ответственности (6,4 миллиарда рублей) взыскана как раз с контролирующего должника лица, который не входил в состав фирмы и формально не руководил ею (Постановление 17-го арбитражного апелляционного суда по делу № А60-1260/2009).

Подать заявление о признании юридического лица должником должен руководитель, но если он этого не сделает, то право начать процедуру банкротства имеют работники, контрагенты, налоговые органы. При этом сторона, подавшая иск, назначает выбранного арбитражного управляющего, а это имеет особое значение в привлечении владельца к обязательствам ООО.

Кроме того, для увеличения конкурсной массы истец вправе оспорить сделки, совершённые в течение года до принятия заявления о признании должника банкротом. В случае, когда сделка совершена по ценам ниже рыночных, срок оспаривания увеличивается до трёх лет.

В процессе рассмотрения дела о несостоятельности к судебным разбирательствам привлекаются директор, владелец бизнеса, выгодополучатель. Если суд признает связь между действиями этих лиц и неплатёжеспособностью, то взыскание в размере требований истца налагается на личное имущество.

Какие можно сделать выводы из всего сказанного:

1. Ответственность участника не ограничивается размером доли в уставном капитале, а может быть неограниченной, и погашаться за счет личного имущества. Учреждать ООО только чтобы избежать финансовых рисков, нет особого смысла.
2. Если предприятием руководит наёмный управляющий, предусмотрите такой порядок внутренней отчётности, который позволяет иметь полную картину состояния дел в бизнесе.
3. Бухгалтерская отчётность должна находиться под строгим контролем, утрата или искажение документов – фактор особого риска, указывающий на намеренное банкротство.
4. Кредиторы вправе требовать взыскания долгов с самого собственника, если юридическое лицо находится в процессе банкротства и не в состоянии отвечать по своим обязательствам.
5. Привлечь владельца предприятия к выплате задолженностей по бизнесу сложнее, чем индивидуального предпринимателя, однако с 2009 года количество таких дел исчисляется тысячами.
6. Кредиторы должны доказать связь между финансовой несостоятельностью общества и действиями/бездействием участника, но в некоторых ситуациях действует презумпция его вины, т.е. доказывание не требуется.
7. Вывод активов из фирмы накануне банкротства – это существенный риск привлечения к уголовной ответственности.
8. Процедуру банкротства лучше инициировать самому, однако делать это надо только с привлечением узкопрофильных юристов, с положительным опытом подобных дел.

Бесплатная консультация по регистрации ООО или ИП

Ваша заявка успешно отправлена. Мы свяжемся с вами в ближайшее время.

Что делать, если на директора завели уголовное дело? | Юридическая компания Проценко и Партнеры

Иногда можно столкнуться с таким неприятным явлением как возбуждение уголовного дела против директора компании. Обычно это происходит внезапно, потому как-то заранее подготовиться к такому повороту событий невозможно. Однако нужно знать, что следует делать в таких ситуациях в первую очередь, чтобы избежать строгого наказания и иметь возможность защитить свои интересы. В данной статье мы расскажем, за что могут возбудить уголовное дело против директора предприятия, какие меры следует принимать, если это произошло, а также как защититься от уголовного преследования со стороны правоохранительных органов.

Существует немало ситуаций, когда возможно возбуждение уголовного дела по экономическим преступлениям против руководителя предприятия.

Это и понятно, ведь в конечном итоге именно на директоре лежит ответственность за все, что происходит в компании, и если даже в этом нет его прямого указания, то так или иначе директор должен был проконтролировать все происходящее.

По крайней мере, именно такой логики придерживаются правоохранительные органы и суды, если расследуют экономические или другие преступления, которые имеют отношение к юридическому лицу.

Вот ряд ситуаций, которые могут привести к уголовному преследованию руководства предприятия:

• уклонение от уплаты налогов – одна из самых распространенных статей, по которым привлекают к ответственности директоров компаний, как небольших, так и крупных. Конечно, небольшие налоговые нарушения не приведут к уголовному преследованию, однако систематические действия, направленные на минимизацию налогов или их неуплату, а также крупные суммы недоплат могут привести к тому, что будет возбуждено уголовное дело, основным фигурантом в котором будет директор;
• мошенничество – также очень распространенная статья Уголовного кодекса в отношении руководителей предприятий. Учитывая, что как мошенничество могут расценивать очень широкий спектр действий, многие даже вполне законные внешне действия могут так или иначе подпадать под действие этой статьи. Кстати, мошенничество часто совершается совместно с другими нарушениями законодательства – подделкой документов, служебным подлогом и т. д., что усугубляет положение руководства компании и приводит к более серьезным санкциям;
• коммерческий подкуп – если в сфере госслужащих есть термин «взятка», то в коммерческих отношениях аналогичные действия называются коммерческим подкупом. Если компания хочет получить преференции на рынке, более выгодные условия контракта или другие преимущества в обмен на неправомерную выгоду, это может рассматриваться правоохранителями как коррупционные действия с соответствующими последствиями;
• вывод активов – если средства со счетов компании, а также принадлежащие ей недвижимость, техника и другие активы используются для личного обогащения директора и приближенных к нему лиц, что влечет за собой ущерб для партнеров компании, контрагентов, акционеров и учредителей, это может расцениваться как незаконный вывод активов. Подобные действия, особенно если они привели к банкротству компании, могут быть причиной для возбуждения уголовного дела;
• фиктивное банкротство – процедура банкротства иногда используется нечестными на руку предпринимателями как способ уладить свои финансовые проблемы путем обмана кредиторов и государства. Подается заявление о банкротстве, которое на самом деле не соответствует действительности, и при его удовлетворении все долги перед кредиторами списываются, а активы компании выводятся по закрытым каналам. Очевидно, что такие действия незаконны, и при их выявлении будет возбуждено уголовное дело;
• нарушения таможенного законодательства (контрабанда) – если в процессе деятельности компании товары, поставляемые через границу, переправляются без необходимых документов и прохождения установленных процедур, это может быть расценено как контрабанда, а значит, будет рассматриваться как причина для возбуждения уголовного дела. И в первую очередь обвинять в таких действиях будут директора.

И это приведены лишь наиболее распространенные ситуации, а в целом против руководства предприятия могут быть возбуждены уголовные дела по самым разным экономическим преступлениям.

Если против директора возбудили уголовное дело, или, еще хуже, уже задержали по нему, действовать нужно незамедлительно, ведь любое промедление ухудшает положение подозреваемого. Вот что нужно делать в таких ситуациях:

• сразу же обратиться за помощью к адвокату – это конституционное право любого гражданина, который привлекается к уголовной ответственности, и правоохранители не имеют права отказать в его удовлетворении. Желательно, чтобы заранее был известен надежный адвокат, к которому можно обратиться в кризисной ситуации, а не искать его после задержания;
• выяснить причину задержания и как можно больше подробностей – задержанное лицо, вне зависимости от его статуса в деле, имеет право на получение исчерпывающей информации относительно причин задержания, сроков, дела, по которому оно было произведено и т. д. Нужно требовать доступ к материалам дела и максимально их изучать: чем больше подробностей будет получено, тем проще потом будет построить защиту;
• общаться со следователем, принимать участие в допросах и других мероприятиях только в присутствии адвоката по уголовным делам – несмотря на то, что следователи, скорее всего, будут настаивать на скорейших допросах, задержанный имеет право отвечать на вопросы правоохранителей только в присутствии своего защитника. Также нужно помнить, что можно отказаться от показаний относительно ближайших родственников;
• ходатайствовать о мере пресечения, не связанной с лишением свободы – по экономическим преступлениям редко выбирают арест как меру пресечения (кроме случаев, когда речь идет об особо крупном размере ущерба или общественной опасности обвиняемого), но все равно нужно добиваться. чтобы была выбрана наименее строгая из возможных мер пресечения.

Этот комплекс мер поможет на первое время, пока не будет выстроена вся стратегия защиты по уголовному делу, возбужденному в отношении директора.

Чтобы получить квалифицированную защиту и избежать наказания, необходимо доверить ведение дела профессиональному адвокату. Важно, чтобы он специализировался на экономических преступлениях – тогда повышаются шансы на положительный исход для подзащитного. В стандартную практику действий по защите от уголовного преследования входят следующие действия:

• изучение материалов уголовного дела с целью поиска несостыковок, нарушений и других причин для обжалования его возбуждения. Если адвокат выяснит, что в процессе открытия дела, расследования или других этапов нарушался закон, это может стать основанием для прекращения уголовного преследования;
• поиск доказательств невиновности подзащитного или смягчающих обстоятельств – такие доказательства позволят закрыть дело за отсутствием состава преступления или получить в суде оправдательный приговор. В крайнем случае, смягчающие обстоятельства помогут получить менее строгий приговор, если доказать невиновность не получится;
• сопровождение на всех следственных мероприятиях и представление интересов во время судебных заседаний – адвокат обязательно должен сопровождать своего подзащитного во время допросов, следственных экспериментов, а также во время рассмотрения дела в суде. Это позволит защитить интересы обвиняемого и минимизировать злоупотребления со стороны правоохранителей.

Заключение

Даже если против директора будет возбуждено уголовное дело по экономическим преступлениям, это не повод для паники. Нужно выяснить, в чем конкретно его обвиняют, изучить материалы дела и пригласит опытного адвоката для защиты. Слаженные действия помогут минимизировать риски наказания.

Директор, владеющий контрольным пакетом ООО, взят под стражу. Кто и как может управлять компанией?

Часто журналисты обращаются с вопросами о том, как обеспечить управляемость компании в ситуации, когда ее руководитель, являющийся одновременно мажоритарным участником ООО, заключен под стражу.

Формат ответа обычно предполагается достаточно лаконичным, и в него не уместить всего того, что важно иметь в виду в таких случаях.

Здесь важно коснуться, в том числе, дополнительных возможностей, которые существуют благодаря своего рода конфликтам правовых норм, о которых известно не всем.

Сам по себе факт заключения гражданина под стражу не влечет прекращения или приостановления его полномочий как руководителя организации, хотя, безусловно, лишает возможности их непосредственной реализации ввиду ограничения контактов с внешним миром.

Оптимальным в данной ситуации является оформление нотариально удостоверенных доверенностей (как на действия от имени организации, так и на реализацию прав участника общества). Уголовно-процессуальным кодексом (ч. 4 ст.

46 УПК РФ) предписано, что лицу, заключенному под стражу, не может быть отказано в допуске нотариуса. Хотя на практике для реализации данного права обычно требуется обратиться с соответствующим ходатайством на имя следователя.

Полномочия на подписание от лица компании обязательной отчетности, включая действия по получению электронной подписи, лучше специально оговорить в доверенности, не ограничиваясь использованием общих формулировок о полномочиях действовать от имени общества.

Описанная выше ситуация не представляет собой существенных затруднений в том случае, если есть доверенное лицо, которое может с полной ответственностью реализовывать предоставленные ему полномочия в интересах общества и в компетентности которого руководитель не сомневается. Доверенностей может быть несколько и выдавать их можно на лиц, не обязательно являющихся сотрудниками компании. Полномочия также можно любым образом распределить между различными представителями. Ключевой фактор — доверие и компетентность.

Но тут важно учитывать, что на практике, если преступление связано с деятельностью организации и, по мнению следователя, продолжение осуществления нашим руководителем управления организацией может каким-либо образом воспрепятствовать расследованию, следователь может обратиться в суд с ходатайством о временном отстранении заключенного под стражу гражданина от должности руководителя. В случае удовлетворения судом такого ходатайства наступает некоторый конфликт норм права.

С точки зрения корпоративного права полномочия руководителя не прекращаются и не приостанавливаются, так как ФЗ «Об ООО» (ст.

33, 40) устанавливает определенную процедуру и основания, по которым полномочия данного органа управления обществом могут быть прекращены. Приведенное выше основание там не фигурирует.

Более того, в корпоративном праве в принципе отсутствует институт временного отстранения руководителя от должности.

При этом, с точки зрения уголовного процесса запрет осуществлять полномочия существует.

Таким образом, гражданин встает перед выбором – соблюсти наложенные судом ограничения и, возможно, «сорвать» какой-то бизнес-процесс, либо продолжить совершать действия, связанные с реализацией полномочий руководителя (выдавать соответствующие доверенности действовать от имени общества), которые будут законны в гражданско-правовом поле.

Если выбор будет сделан в пользу продолжения реализации полномочий руководителя, то здесь нужно быть готовым принять на себя риски, связанные с нарушением уголовно-процессуального закона.

А это может привести к уголовной ответственности за воспрепятствование исполнению судебного акта по ч. 2 ст. 315 УК РФ. Наказание по ней — от штрафа до лишения свободы до двух лет.

К более мягким негативным последствиям обычно относится изменение меры пресечения на более строгую, что, однако, не применимо к нашему случаю, поскольку руководитель уже и так находится под стражей.

Если же гражданин принимает для себя решение соблюдать наложенные уголовным судом ограничения, то привлечь его к ответственности за не осуществление функций руководителя будет невозможно по причине отсутствия вины – он выполнял требования судебного акта.

Поскольку в данной ситуации не существует препятствий для реализации прав лиц, как участника общества, нотариальное удостоверение соответствующей доверенности может стать выходом из ситуации – на собрании участников может быть принято решение о прекращении полномочий руководителя и избрании нового. Также важно знать, что доверенности действовать от имени организации, выданные в период до отстранения заключенного под стражу руководителя от должности либо до момента его переизбрания, сохраняют свою силу и после такого отстранения или переизбрания.

Но что делать, если наш мажоритарный участник – руководитель не готов предоставить кому-либо соответствующие полномочия и не согласен на переизбрание? Тогда другие участники ООО, владеющие в совокупности долями, составляющими не менее 10% уставного капитала, вправе обратиться в суд с требованием об исключении данного лица из общества. Мотивировать требование они могут тем, что своим бездействием руководитель-участник по сути делает деятельность общества невозможной либо существенно ее затрудняет. В случае удовлетворения такого иска исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимости его доли. Здесь надо отметить, что судебная практика по исключению участников из общества у нас на текущий момент недостаточно развита, однако можно предположить, что связанное с описанной ситуацией требование будет оценено судом как вполне обоснованное.

Ответственность директора ООО: дисциплинарная, материальная, административная и уголовная — Эльба

Директор ООО — ответственная должность. В случае промахов он отвечает перед акционерами и законом. Пренебрежение к формальным правилам приведёт к увольнению, штрафам и даже потере свободы. Статья поможет разобраться, в каких ситуациях директор рискует, чем именно и как избежать проблем.

Виды ответственности

• Для директора ООО выделяют четыре вида ответственности:
• — Дисциплинарную.
• — Материальную.
• — Административную.
• — Уголовную.

Материальную и дисциплинарную ответственность относят к внутренним делам компании. Претензии к директору поступают со стороны учредителей или совета директоров.

Административная и уголовная ответственность — это нарушение закона. К ней директоров привлекают надзорные органы.

Дисциплинарная ответственность

Дисциплинарная ответственность предполагает замечание или выговор, в самой плохой ситуации — увольнение.

За что

У директора есть обязанности. Они прописаны в трудовом договоре. Если директор плохо работает, есть все основания применить к нему дисциплинарное взыскание. В малом бизнесе обычно обходятся без формализма и делают замечание на словах.

Как это происходит

Вопрос о наказании генерального директора рассматривает работодатель. Это учредитель или совет директоров, если директор сам владеет долей компании. Если эти полномочия не распределены — тот, кто вправе увольнять и назначать директоров, например, главный акционер.

Взыскание накладывают в три этапа по 193 ТК РФ:

1. Работодатель требует от директора письменного объяснения. Если в течение двух дней не получает объяснение, в свободной форме составляет акт об отказе.
2. Принимает решение о наложении взыскания.
3. Ознакамливает директора с решением в течение трёх дней. Если директор отказывается подписать его, составляет акт об отказе в свободной форме.

Директор может обжаловать это решение, обратившись в трудовую инспекцию.

Пример:

Василий — директор ООО «МеталлСнабСеверСтройИнвест». В 2020 году он работал, как вол: запустил продажи в новом регионе, наладил отношения в двумя новыми крупными заказчиками, внедрил новую схему мотивации сотрудников. Сейчас февраль 2021: новый регион пока работает в минус, новые заказчики в следующий раз обратятся в апреле.

Вдобавок, старые клиенты платят хуже, чем раньше, и основная торговая площадка приносит меньше заказов. Поэтому по итогу года компания ушла в минус. Учредители рассчитывали на дивиденды, но ничего не получат. Они предлагают директору уволиться по собственному желанию. Он против, потому что считает себя героем. Учредители идут формальным путём по 193 ТК РФ.

Директор обращается в трудовую инспекцию.

Как избежать

Директор избежит дисциплинарной ответственности, если будет добросовестно выполнять свои обязанности. В каких именно ситуациях директор достоин наказания — лучше прописать в договоре. «Ненадлежащее исполнение» — слишком абстрактная формулировка, которая может привести к спорам.

Директора нельзя наказывать за проступок, который произошёл больше 2 лет назад. Если проступок обнаружили не в ходе ревизии или аудиторской проверки, срок сокращается до 6 месяцев. Директора наказывают в течение месяца после обнаружения проступка — иначе наказание неправомерно — ст. 193 ТК РФ.

Материальная ответственность

Материальная ответственность наступает, если генеральный директор причинил ущерб организации. Он полностью отвечает за это по ст. 277 ТК РФ. Сумма возмещения ничем не ограничена. Если ущерб серьёзный, директор заплатит миллионы.

За что

Директора наказывают, если он навредил организации действием или бездействием. Закон выделяет две причины: недобросовестность и неразумность — п.1 ст. 53.1 ГК РФ. Оба понятия разъяснил Пленум ВАС РФ в постановлении от 30.07.2013 №62.

Директор действовал недобросовестно, если:

— Заключил сделку из личного интереса. Например, заказал печать буклетов в типографии жены, и компания заплатила в два раза больше рыночной цены.

1. — Скрыл или извратил информацию о сделке.
2. — Заключил сделку без согласия участников ООО, если этого требует закон или устав.
3. — После увольнения не передал документы, которые свидетельствуют об ущербе компании.
4. — Заключил сделку на заведомо невыгодных условиях.
5. — Сотрудничал с фирмами-однодневками.
6. Директор действовал неразумно, если:

— Упустил важную информацию при заключении сделки. Например, закупил станки для производства, не сравнил с ценами у других поставщиков и переплатил. Или отгрузил товар компании на стадии банкротства — и не получил оплату.

— Заключил сделку без обычных в этом случае процедур. Например, не согласовал договор поставки с юристом.

Как это происходит

Организация имеет право требовать полного возмещения убытков. Убытками по ст. 15 ГК РФ считают:

— Упущенную выгоду: директор заключил недобросовестную или неразумную сделку.

— Реальное повреждение имущества: директор украл станок со склада.

Закон определяет, как взыскивать убытки. Из зарплаты сотрудников удерживают только реальный ущерб. Если он больше среднего месячного заработка, необходимо согласие сотрудника. Каждый месяц зарплату уменьшают максимум на 20% — так ТК РФ заботится о людях, которым нужно на что-то жить и платить кредиты.

В случае упущенной выгоды и ущерба больше среднего месячного заработка, который сотрудник не признаёт — обращаются в суд. Истцу необходимо доказать, что к убыткам привели умышленные действия директора.

Как избежать

Директор не отвечает за убытки в случаях, которые прописаны в ст. 239 ТК РФ:

• форс-мажор: землетрясение, наводнение, война.
• нормальный хозяйственный риск: руководитель действовал согласно актуальным знаниям, старался избежать ущерба, рисковал только имуществом организации, а не здоровьем сотрудников.
• крайняя необходимость или необходимая оборона.

Популярная причина претензий к директору — невыгодные сделки. Директору следует позаботиться о том, чтобы такие контракты исключить:

— Проверять контрагентов перед сделкой.

— Отказываться от невыгодной сделки, если её рекомендует учредитель или совет директоров. Или фиксировать решение в письменном виде, чтобы разделить с ними ответственность.

— Избегать серых схем оптимизации налогообложения.

— Следить за соблюдением ТК РФ и правил охраны труда. Учредители могут отнести штрафы от надзорных органов к реальному ущербу, который обязан возместить руководитель.

Срок исковой давности по материальной ответственности больше, чем по административной: он составляет три года. Его отсчитывают от дня, когда учредители узнали об ущербе.

Административная ответственность

К административной ответственности директора привлекает государство в лице сотрудников надзорных органов: налоговой, трудовой инспекции, полиции, Роспотребнадзора. За нарушение КоАП РФ директора штрафуют, в среднем, на сумму от 5 000 до 10 000 рублей. При повторном нарушении сумма увеличивается, обычно в два раза.

При некоторых нарушениях директора дисквалифицируют. Ему запрещают работать руководителем в любых компаниях на срок до 3 лет.

Когда компания нарушает закон, надзорные органы зачастую штрафуют и должностное лицо.

Уголовные и административные нарушения пересекаются. По какому кодексу директор получит наказание — зависит от степени тяжести.

Пример:

Директор задержал зарплату сотрудникам. По ТК РФ он обязан платить раз в две недели. Сотрудник пожалуется в трудовую инспекцию — и директора оштрафуют на 10 000 — 20 000 рублей по п. 6 ст. 5.27 КоАП РФ. А если он задержал зарплату на два месяца — оштрафуют на 500 000 ₽ или лишат свободы на срок до трёх лет по ст. 145.1 УК РФ.

За что

Директора привлекают к административной ответственности за ненадлежащее исполнение обязанностей. Об этом сказано в ст. 2.4 КоАП РФ. Обычно в ведении директора находятся:

• охрана труда на предприятии,
• найм работников,
• отношения с подчиненными,
• выплата зарплаты,
• использование кассовой техники и обращение с наличными,
• контроль за соблюдением правил торговли,
• отношения с надзорными органами: сдача отчётности, предоставление сведений.

Перечень нарушений широк. Мы проанализировали судебную практику и бухгалтерские форму и выделили нарушения, за которые чаще всего штрафуют директоров.

— Неправильная работа с наличными и кассой. Штраф от 4000 до 5000 руб по ст. 15.1 КоАП РФ.

— Невовремя сданная налоговая декларация. Предупреждение или штраф от 300 до 500 руб по ст. 15.5 КоАП РФ.

— Нарушение требований к бухучёту. Штраф от 5000 до 10000 рублей. При повторном нарушении от 10000 до 20000 руб. или дисквалификация на срок до года до двух лет — по ст. 15.11 КоАП РФ.

— Продажа товаров без обязательной маркировки. Штраф от 5000 до 10000 руб. с конфискацией предметов правонарушения по ст. 15.12 КоАП РФ.

— Уклонение от оформления трудового договора. Штраф от 10 000 до 20 000 руб по п. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.

— Невыплата зарплаты в срок. Предупреждение или штраф от 10 000 до 20 000 руб по п. 6. ст. 5.27 КоАП РФ.

— Зарплата меньше МРОТ. Штраф от 10 000 до 20 000 руб по п. 6. ст. 5.27 КоАП РФ.

— Отсутствие спецоценки труда. Штраф от 5000 до 10000 руб по п. 2 ст. 5.27.1 КоАП РФ.

— Сбор и использование электронных почт и телефонов без согласия пользователей сайта. Штраф от 20 000 до 30 000 руб по п. 4 ст. 5.27.1 КоАП РФ.

— Необеспечение работников средствами индивидуальной защиты. Штраф от 20 000 до 30 000 руб по п. 4 ст. 5.27.1 КоАП РФ.

— Найм иностранных граждан без разрешений на работу или патентов. Штраф от 25 000 до 50 000 руб по п.1. ст. 18.15 КоАП РФ.

— Бизнес без специального разрешения или лицензии. Штраф от 4000 до 5000 руб и конфискация продукции, инструментов производства или сырья по п.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

— Продажа товаров, которые уступают по качеству образцам. Штраф от 3000 до 10000 руб по п.1 ст. 14.4 КоАП РФ.

— Продажа товаров без применения онлайн-кассы. Штраф от 25 до 50% суммы расчета. При повторном нарушении дисквалификация от 1 до 2 лет по п.2 и 3 ст. 14.5 КоАП РФ.

— Обман потребителей. Штраф в размере от 10000 до 30000 руб по п.1. ст. 14.7 КоАП РФ.

— Продажа алкоголя несовершеннолетним. Штраф в размере от 100 000 до 200 000 руб по п. 2.1 ст. 14.1.6 КоАП РФ.

Как происходит

1. Сотрудник надзорного органа узнаёт о нарушении. Он проводит проверку и в успешном случае составляет протокол. Перечень лиц, которые имеют на это право указан в ст. 28.2 КоАП РФ.
2. Протокол поступает руководителю ведомства или сразу в суд: районный или арбитражный. Суд выносит постановление о наложении штрафа.
3. Директор платит в течение 30 дней.
4. Если не заплатить в срок, материалы дела передают в Отдел судебных приставов. Он взыскивает суммы принудительно: например, просит банк, где директор хранит деньги. Заодно директора штрафуют за уклонение от исполнения наказания по п. 1 ст. 20.25 КоАП. Иногда арестовывают или наказывают обязательными работами до 50 часов.

Как избежать

Невозможно контролировать каждое действие в организации. Если она разрослась, возьмите за правило проводить внутренние проверки. Они помогут выявить слабые места и избежать штрафов.

Привлекайте внештатных специалистов, чтобы усилить безопасность компании. Например, вышел новый закон — проконсультируйтесь с юристом.

Передавайте дела на аутсорсинг. В договоре пропишите ответственность подрядчика за нарушения. Если проверка найдёт нарушение, штраф заплатят они.

Срок давности по административным нарушения составляет 1 год по ст. 4.5 КоАП РФ. По отдельным категориям срок больше: по нарушениям таможенного и бюджетного законодательства — 2 года, по коррупционным нарушениям — 6 лет.

Эльба подготовит все необходимые отчёты для ООО: 29 в год. Формы заполнятся автоматически, платёжки на зарплату и налоги сформируются тоже.

Уголовная ответственность

Уголовными нарушениями занимается прокуратура. Директорам выписывают крупные штрафы, наказывают работами, а в худших случаях — реальными сроками до 10 лет.

За что

Директора совершают два вида преступлений:

Мы выбрали самые популярные преступления директоров. Статистика по ним есть на сайтах МВД и судебного департамента при Верховном суде.

Мошенничество, например, подписание фиктивных договоров для уменьшения НДС. Штраф — до 1 миллиона ₽, срок лишения свободы — до 10 лет. 159 УК РФ.

Нарушение требований безопасности: санитарных норм, регламентов Таможенного Союза, требований МЧС. Примеры: косметическая процедура повредила пальцы клиента, неграмотное строительство привело к пожару. Штраф — до 500 000 ₽, лишение свободы до 6 лет. 238 УК РФ.

Неуплата налогов. Директора освобождают от ответственности, если раньше он не нарушал закон, и организация рассчиталась с налоговой службой. Штраф до 500 000 ₽, лишение свободы до 6 лет. 199 УК РФ.

Взятка: подкуп сотрудников контролирующих органов или коммерческих организаций. Штраф до 2,5 млн ₽, лишение свободы до 8 лет. 204 УК РФ.

Задержка зарплаты на 2 месяца или части зарплаты на 3 месяца. Директор освободится от наказания, если в течение 2 месяцев после возбуждения дела погасит задолженность и выплатит сотрудникам компенсацию за задержку зарплаты. Штраф до 500 000 ₽, лишение свободы до 5 лет. 145.1 УК РФ.

Ведение бизнеса без регистрации или лицензии. Штраф до 500 000 ₽, лишение свободы до 5 лет. 171 УК РФ.

Создание фирм-однодневок. Штраф до 500 000 ₽, лишение свободы до 3 лет. ст. 173.2 УК РФ.

Как происходит

Процедура возбуждения уголовного дела подробно описана в гл. 20 уголовно-процессуального кодекса. Всё начинается с повода — явки с повинной, заявления о преступлении, сообщение о преступлении. По результатам предварительной проверки возбуждают уголовное дело. Если это случилось, высока вероятность получить наказание.

Как избежать

Директора совершают некоторые преступления сознательно, а некоторые — случайно или из-за неграмотных специалистов. Чтобы уменьшить число последних:

— Проводите проверки бизнеса, в том числе, аудиторские. Особенно, если вам передаёт дела прежний руководитель.

• — При работе с сомнительными контрактами обращайтесь к юристам.
• —Следите за изменениями в законодательстве.
• Срок давности по уголовным делам зависит от тяжести преступления. Оно зависит от максимального срока лишения свободы:
• — Больше 5 лет — тяжкое преступление со сроком давности 10 лет.
• — От 3 до 5 лет — преступление средней тяжести со сроком давности 6 лет.
• — Меньше 3 лет — преступление небольшой тяжести со сроком давности 2 года.

Статья актуальна на 08.02.2021

Ответственность генерального директора ООО

Руководитель организации во многом похож на капитана корабля. Ответственность директора предприятия, пока он находится у штурвала, распространяется на все сферы бизнеса. А нередко первое лицо компании подвергается наказанию и после ухода с поста. Рассмотрим, за что в 2021 году генеральный директор ООО несет ответственность и как он может защититься от возможных санкций.

Виды ответственности руководителя

Персональная ответственность руководителя предприятия может быть разделена на «внутреннюю» и «внешнюю».

Перед самой организацией (т.е. фактически — перед собственниками) руководитель отвечает за убытки, полученные по его вине.

Кроме того, гендиректор может нести следующие виды внешней ответственности:

1. Субсидиарную перед кредиторами за долги учреждения.

2. Административную за различные правонарушения, связанные с ведением бизнеса.

3. Уголовную, если допущенные нарушения подпадают под квалификацию УК РФ.

Какую ответственность несет директор ООО перед организацией?

Руководитель компании отвечает перед ней как в рамках трудовых отношений, так и в соответствии с общими правилами гражданского законодательства.

В статье 277 ТК РФ говорится о полной материальной ответственности руководителя организации. Даже если в трудовом договоре с руководителем материальная ответственность не упоминается, она все равно будет применяться в силу закона.

Однако трудовое законодательство разрешает взыскивать с сотрудников только прямой ущерб. Упущенная выгода взысканию не подлежит, и для руководителя организации закон не делает исключений (ст. 238 ТК РФ).

Но директор несет перед организацией еще и финансовую ответственность по гражданскому законодательству (ст. 53.1 ГК РФ). Следовательно, общество имеет возможность взыскать с него и упущенную выгоду (ст. 15 ГК РФ). Для этого нужно подать отдельный иск и доказать недобросовестность или неразумность действий руководителя.

Субсидиарная ответственность перед кредиторами

С директора могут взыскать долги компании, если ее собственного имущества для этого недостаточно.

Классической ситуацией является банкротство. Статья 61.10 закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» определяет руководителя, как одного из ключевых контролирующих должника лиц (КДЛ). Если в суде будет доказано, что КДЛ действовало недобросовестно, то все непогашенные долги компании подлежат взысканию с него (п. 11 ст. 61.11 закона № 127-ФЗ).

Личная ответственность директора ООО в данном случае ничем не ограничена. Например, в республике Татарстан суд постановил взыскать с бывшего директора задолженность в сумме 201 млн руб. (определение от 14.08.2017 по делу № А65-1147/2014).

Иногда собственники пытаются уклониться от исполнения обязательств перед кредиторами. Для этого они увольняют персонал предприятия-должника, выводят активы и прекращают деятельность.

Через год после этого регистрирующий орган может ликвидировать компанию, а бизнесмены берутся за учредение новой. Между тем у кредиторов все равно остается право взыскать долги с ответственных лиц.

В первую очередь к таким лицам относятся владельцы бизнеса и руководитель (п. 3.1 ст. 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО»).

Если компания работает и не имеет признаков банкротства, то прямых оснований для взыскания ее долгов с руководителя или собственников законодательство не содержит.