Авторы: Анастасия Найда, Григорий Скрипилев

Источник: ПРАВО.RU

Вам известно значение термина «limitation period»? Вы в курсе, что формулировку «оплата за поставленный товар производится в течение 10 дней после его реализации покупателем» суды не признают условием о сроке наступления обязательства? Эксперты «Право.ru» не только знают все тонкости договора поставки, но и научат составлять его таким образом, чтобы минимизировать риски.

Составить рамочный договор

Вячеслав Фальковский, партнёр Vinder Law Office:

Зачастую договор поставки носит рамочный характер, а детали поставки каждой отдельной партии товара стороны согласовывают дополнительно.

В таком случае в договоре необходимо закрепить порядок подписания таких допсоглашений и определить границы возможных изменений условий самого договора.

Если этого не сделать, возможны ситуации, когда в отношении каждой поставки согласованы различные условия по срокам, обязанностям, ответственности. Это может существенно затруднить контроль за исполнением договора и, как следствие, спровоцировать его нарушение.

Андрей Тарапов, советник Dentons:

Это даже полезно — структурировать договор поставки как рамочное соглашение, в рамках которого сторонами время от времени заключаются отдельные договоры на поставку конкретных партий товаров и к которым применяются условия, установленные таким рамочным соглашением. Это позволяет сторонам минимизировать риски, связанные с традиционной долгосрочностью, нерушимостью и почти полным отсутствием возможности применять к поставке диспозитивные нормы, как это сложилось в судебной практике.

Уделить внимание формулировкам

Василий Маковкин, директор EY:

Формулируя каждый пункт договора поставки, пытайтесь представить себе, как вы будете доказывать в суде истинный смысл данного положения и насколько это будет сложно исходя из тех слов и выражений, которые вы использовали.

Для договоров поставки, где расчеты осуществляются по аккредитиву, рекомендую заранее сопоставлять договоренности о предоставляемых для осуществления платежа документах с теми требованиями, которые предъявляет к ним банк, непосредственно исполняющий аккредитив.

Анастасия Найда, юрист «Казаков и партнёры»:

Договор — это инструмент, поэтому главное качество успешного договора — он должен работать, то есть быть не только юридически верным, но и разумным. Секрет любого хорошего договора состоит в том, что ему нужно соответствовать степени сложности правоотношения.

Грамотное соотношение объема и детальности договора поставки определяется его предметом. Чем сложнее и дороже предмет, тем подробнее должен быть договор.

Однако не стоит перегружать его переписыванием всех подряд положений закона и в первую очередь императивных — то есть тех, которые нельзя изменить соглашением сторон.

Договориться о цене

Евгения Евдокимова, старший юрист «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнёры»:

Уплачиваемая по договору поставки цена может зависеть от срока ее уплаты. Например, если расчет осуществляется до 1 февраля, то покупатель должен уплатить 1000 руб., со 2 по 10 февраля — 1100 руб., если позже — 1200 руб.

Возникает вопрос, не скрывается ли за таким положением договора условие о неустойке и, соответственно, можно ли в этом случае применить ст. 333 ГК? Представляется, что нет.

Скорее, стороны таким образом предусматривают плату за кредитование покупателя: чем дольше покупатель не платит, тем дольше осуществляется такое кредитование.

Елена Бокарева, менеджер Департамента правового консалтинга «ФБК Право»:

Не рекомендую включать в договор поставки такие формулировки об оплате, которые в действительности не устанавливают срок или зависят от воли сторон (например, «оплата за поставленный товар производится в течение 10 дней после его реализации покупателем», «окончательная оплата поставленного оборудования осуществляется на пятый день с момента подписания акта ввода в эксплуатацию»). Подобные условия суды не признают условиями о сроке наступления обязательства, поскольку они не являются датой, периодом и не отвечают признакам события, которое должно неизбежно наступить (№ А33−17 510/2012).

Потребовать предоплаты

Григорий Скрипилев, юрист АБ «Казаков и партнёры»:

«Утром деньги, вечером стулья». Популярная фраза из романа «Двенадцать стульев» как нельзя лучше олицетворяет один из основных защитных механизмов поставщика — сначала предоплата, потом товар.

В процессе переговоров, предшествующих заключению договора поставки, поставщик может договориться с покупателем о предоплате, мотивируя это пожелание определенными рисками экономического характера. В некоторых случаях поставщику и вовсе удается закрепить в договоре условие о 100% предоплате поставляемого товара.

Однако случаются и обратные ситуации, при которых поставщик вынужден поставлять товар исключительно на условиях, определенных покупателем.

Екатерина Калинина, старший юрист Noerr:

Иногда поставщики, особенно иностранные, стремятся прописать в договоре поставки сохранение права собственности на товары за продавцом до их полной оплаты покупателем. Такая практика распространена в европейском праве и допустима в России согласно ст. 491 ГК.

Однако реализация продавцом своего права требовать возврата неоплаченного товара сильно ограничена в целом ряде случаев: при продаже товаров, определенных родовыми признаками; при перепродаже товара третьему лицу; при включении товара в конкурсную массу во время банкротства покупателя.

Альтернативой может считаться установление залога на проданный товар или даже залога товаров в обороте. Согласно п. 5 ст. 488 ГК, неоплаченный товар считается находящимся в залоге у покупателя по умолчанию.

Однако этот вид залога и обращение взыскания на заложенные товары также может представлять определенные трудности на практике — в частности, при банкротстве поставщик может претендовать только на 70% от вырученных на торгах средств согласно п. 1 ст. 138 закона о несостоятельности.

Чтобы не выбирать из двух зол (сохранение права собственности или залог), я советую своим клиентам требовать полной или частичной предоплаты или дополнительных мер обеспечения — банковской гарантии или поручительства.

Обратить внимание на сроки поставки

Григорий Скрипилев, юрист «Казаков и партнёры»:

Покупателю рекомендуется обратить особое внимание на обозначенные в договоре сроки поставки и санкции за их несоблюдение. При этом стоит избегать «непропорциональной ответственности». Например, зеркальная ответственность для сторон договора вовсе не означает, что этот механизм воздействия будет применяться к обеим сторонам без исключений.

Например, в некоторых договорах поставки встречается условие, согласно которому поставщик может изменить срок отгрузки товара в одностороннем порядке, а это значит, что основания для наступления ответственности поставщика за несвоевременную поставку товара не наступят фактически никогда.

При этом пени за просрочку оплаты товара могут быть взысканы с покупателя.

Разобраться в сроках исковой давности

Екатерина Калинина, старший юрист Noerr:

Иностранные компании часто пытаются установить в договорах поставки предельный срок исковой давности («limitation period»). Российские контрагенты не всегда понимают значение этого срока в иностранных договорах и путают его с гарантийным сроком.

В связи с этим важно, чтобы обе стороны правильно понимали, что срок исковой давности — это срок для подачи искового заявления в суд, и по российскому праву он составляет три года со дня обнаружения правонарушения (применительно к поставке -со дня обнаружения нарушения договора, например, выявления недостатков). Срок исковой давности не может быть ограничен договором.

Регламентировать процедуру приемки товара

Екатерина Калинина, старший юрист Noerr:

Для покупателя строгие правила по количеству и качеству принимаемых товаров бывают невыгодными, поскольку на практике их достаточно сложно соблюсти. Для поставщика — наоборот. Так, согласно ст.

 483 ГК, стороны могут предусмотреть в договоре определенный срок для извещения покупателем продавца о нарушении условий договора о количестве, качестве, ассортименте, комплектности или упаковке. Если покупатель нарушит этот срок, поставщик может отказаться от удовлетворения требований покупателя.

Поэтому я рекомендую поставщикам указывать в договоре соответствующие сроки и уточнять, что покупатель осведомлен о необходимости их соблюдения и возможных негативных последствиях.

Обратить внимание на комплектный товар

Елена Бокарева, менеджер Департамента правового консалтинга «ФБК Право»:

Когда приобретается товар, представляющий собой комплект, поставляемый отдельными частями, по общему правилу оплата производится после отгрузки последней части, входящей в комплект.

Бывает, период от поставки первой части и до поставки последней составляет значительный промежуток времени (например, если доставка зависит от погодных условий и транспортной доступности). В таких случаях для продавца целесообразно в договоре поставки предусмотреть авансирование или поэтапную оплату товара.

Кроме того, при заключении договора поставки комплектного товара особое значение имеет условие о моменте, когда продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю — ведь в силу ст. 459 ГК с этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения товара.

Если стороны не установят в договоре иное, обязательство продавца передать покупателю сложную вещь считается исполненным на дату окончательной приемки всех частей такой вещи (ст. 309, 310, 478 ГК).

Ограничить ответственность за качество товара

Екатерина Калинина, старший юрист Noerr:

Нередко при поставке встречаются ситуации, когда обе стороны понимают: в определенном товаре всегда возможен определенный процент брака, и покупатель готов принять это обстоятельство и отказаться от претензий по качеству в отношении бракованных изделий. Однако с точки зрения ст.

 475 ГК, поставщик всегда несет ответственность за качество товара и обязан удовлетворить соответствующие требования покупателя, если только недостатки товара не были оговорены продавцом.

Поэтому стороны могут по обоюдному согласию воспользоваться «оговоркой о недостатках товара» и указать в договоре, что покупатель осведомлен о возможных недостатках товара в пределах допустимого процента и отказывается от требований в связи с недостатками товара, если процент брака не превышает согласованного.

Об основных требованиях, предъявляемых к содержанию и форме внешнеторговых контрактов

Во исполнение решения Коллегии СЗТУ России от 16.04.98 N 2 п.2 направляю для использования в работе информацию об основных требованиях, предъявляемых к содержанию и форме внешнеторговых контрактов.

И.о.заместителя начальникауправленияИ.В.Петров

 Приложение

Внешнеторговые договоры — соглашения российских предпринимателей с иностранными фирмами и гражданами, имеющие предметом внешнеэкономические операции, связанные с обменом товарами и услугами между государствами (поставка товара, выполнение работ или иных услуг, перевозка грузов и т.д.). Внешнеэкономические договоры имеют значительные правовые особенности, которые присущи порядку заключения и условиям таких договоров.

Гражданские кодексы и кодексы законов о торговле высокоразвитых стран гарантируют свободу заключения контрактов, что означает, что любое физическое и юридическое лицо может выбирать себе необходимого партнера и имеет право на покупку желаемого товара и услуги, если они есть у продавца. Законом обеспечивается также свобода содержания и формы контракта, которые позволяют иметь необходимую и достаточную гибкость документа с целью достижения обоюдосогласованной договоренности, причем она может быть осуществлена вплоть до устной формы.

• Степень свободы контракта по содержанию и форме ограничивают в том случае, когда стремятся защитить личность или общество от нежелательных последствий и рисков, поэтому торговые кодексы разных стран содержат пункты, которые являются принудительными нормами и не могут быть обойдены сторонами, заключающими контракт.
• Степень свободы контрактов еще более сужается общими унифицированными условиями торговли, которые обобщены в общепринятых многими странами единых документах и формулярах с целью рационализации и стандартизации процесса купли-продажи.
• Ниже перечислены основные международные договоры и иные документы, регулирующие порядок заключения внешнеэкономических контрактов:
• 1. Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Венская Конвенция, 1980 год)
• 2. Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорская Конвенция, 1984 год)
• 3. Протокол об изменении Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Венский Протокол, 1980 год)
• 4. Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров от 15 июня 1955 года (Гаагская Конвенция, 1955 год)
• 5. Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров от 22 декабря 1986 года (Гаагская Конвенция, 1986 год)
• 6. Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств-участников Содружества Независимых Государств от 20 марта 1992 года (ОУП СНГ, 1992 год)

7. Общие условия поставок товаров, разработанные в рамках Европейской Экономической Комиссии.

8. Принципы международных коммерческих договоров (Lex Mercatoria).

9. Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС-90.

10. Унифицированные правила по договорным гарантиям. (Подготовлены Международной торговой палатой. Публикация МТП N 325. Редакция 1978 года)

11. Унифицированные правила для гарантий по первому требованию 1992 года.

12. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. (Публикация МТП N 500. Редакция 1993 года)

13. Руководство по составлению договоров на сооружение промышленных объектов. (ЕЭК, Женева, 1973 год. Документ ECE (TRADE) 117)

14. Руководство по составлению международных договоров о промышленном сотрудничестве. (ЕЭК, Женева, 1976 год. Документ ECE (TRADE) 124)

1. Любой контракт должен содержать соглашения об определении сторон, предмете договора, условиях поставки и переходе права собственности от продавца к покупателю, цене и общей стоимости контракта, сроках и месте поставки товара, условиях платежа, упаковке и маркировке товара, гарантиях и санкциях, страховании товара, обстоятельствах непреодолимой силы и арбитраже.
2. Следует обратить внимание на содержание основных положений внешнеторговых контрактов.
3. Вводная часть имеет следующее содержание: наименование и номер контракта, место и дата заключения контракта, определение сторон, совершающих сделку.

При определении договаривающихся сторон указываются фирменные наименования, под которым контрагенты зарегистрированы в торговом регистре своей страны, их правовое положение, местонахождение (страна, город), а также наименование сторон («продавец» и «покупатель» или «поставщик» и «заказчик» и т.п.). Иногда сделана ссылка на предшествовавшие подписанию контракта переговоры с указанием места и срока их проведения или на предложение продавца с указанием его номера и даты получения.

Предмет контракта — это то, о чем сам контракт. Это может быть какой-либо материальный объект, предоставление какой бы то ни было вещи. Это может быть некое право, например, определенные права на промышленную собственность и т.п.

Предмет контракта должен быть:

а) определенным;

б) возможным, т.е. объективно исполнимым;

в) дозволенным, или законным, не противоречащим нормам права и общественной морали.

Если предметом контракта является товар со сложными техническими характеристиками, то обычно такие контракты содержат специальные разделы типа: «Технические условия» или «Технические спецификации».

В этих случаях в данном разделе дается только определение товара и делается ссылка на специальные разделы, уточняющие его технические характеристики.

Если контрактом предусмотрена поставка разных качественных характеристик или разного ассортимента, то обычно они перечисляются в спецификации, прилагаемой к контракту и составляющей его неотъемлемую часть.

При поставках оборудования в контракте отражаются: производительность, мощность, расход топлива или энергии и другие показатели.

В разделе «Количество» указывается количество товара с учетом системы мер и весов. В контракте устанавливаются единица измерения количества, порядок определения количества.

Количество товара в контракте можно выразить мерами веса, объема, длины, площади, в штуках. Количество определяется в единицах измерения, принятых для данного товара.

Количество товара, подлежащее поставке, может быть определено либо твердо фиксированной цифрой, либо в установленных пределах.

При торговле большими объемами массовых товаров, количество которых измеряется весовыми единицами, сложно выдержать вес фактически поставленного товара с точностью до десятков, а иногда и сотен тонн.

В таких случаях указываются допустимые отклонения в ту или иную сторону в процентах от номинального веса или делается в контракте оговорка «около» или «приблизительно».

Оговорка при морских перевозках грузов учитывает, что может оказаться затруднительным фрахтование судна необходимого тоннажа и поставка точно предусмотренного в контракте количества. Оговорка дает возможность продавцу наиболее полно использовать грузовместимость судна и не оплачивать так называемый «мертвый фрахт», то есть фрахт за неиспользуемый объем судна.

По ряду товаров абсолютно точное соблюдение количества оказывается практически невозможным не только по условиям погрузки и перевозки, но и по ряду других причин, в том числе из-за конъюнктуры рынка.

В этих случаях в контракт включается оговорка (называемая опционом по количеству), допускающая возможность отступления от указанного в контракте количества в ту или иную сторону, на тех же или иных условиях, в тот же или иной срок указанного периода, в течение которого одна сторона должна уведомить другую о своем намерении воспользоваться своим правом.

• Качество поставляемых товаров должно соответствовать стандартам, техническим условиям, иной документации, устанавливающей требования к качеству товаров, образцам.
• Изготовитель или поставщик удостоверяет качество поставляемых (отгружаемых) покупателю или получателю товаров соответствующим документам об их качестве.
• Изготовитель (поставщик) гарантирует качество товара в целом, включая составные части и комплектующие изделия.
• При отсутствии в контрактах условий по качеству товара продавец обязан передать покупателю имущество обычного качества, соответствующего его конкретному назначению, указанному в контракте или известного продавцу.

Классы качества устанавливают торговые организации, профессиональные союзы, биржи или государство. Они дают сведения о классах, типах или стандартах качества товара.

Классы качества используются прежде всего для сельскохозяйственной продукции. Типы это классы качества промышленной продукции, например, типы легковых автомашин и т.д.

Стандарты как мера качества разрабатываются международными или государственными организациями.

Цена товара — обязательный реквизит внешнеторговой сделки, один из исходных критериев ее выгодности. Цена — явление многофакторное, она зависит от условий производства, сбыта, состояния спроса и предложения, уровня конкуренции.

Исполнение возмездного контракта оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законодательными актами случаях цена контракта определяется соглашением сторон с соблюдением цен (тарифов, расценок, и т.п.), устанавливаемых или регулируемых уполномоченными на то государственными органами.

1. По обоснованности, наличию информации и ее содержанию различают несколько видов цен мировых товарных рынков: справочные, биржевые, цены предложений и фактических сделок, статистические цены внешней торговли, а также внутрифирменные (трансфертные) цены при производственной кооперации.
2. Мировая — цена соответствующего товарного рынка международной торговли.
3. Справочная — цена, публикуемая в международных и национальных изданиях, каталогах, проспектах, прейскурантах фирм-экспортеров.
4. Биржевая — цена международных товарных бирж, приводимых в биржевых котировках.
5. Цена фактической сделки — цена, фиксируемая при купле-продаже в контракте.
6. Скользящая — цена, рассчитанная по некоторым видам продукции по формуле скольжения.
7. При определении цены учитываются также издержки на упаковку и плата за вес.

Издержки на упаковку. Упаковка при продаже применяется чаще всего при распродажах, а также для упрощения продажи мелких товаров путем расфасовки. Затраты на упаковку, взвешивание тесно связаны с изготовлением товара и поэтому включаются в цену товара.

Упаковка при пересылке служит для защиты товара от повреждения во время транспортировки и складирования. Затраты на упаковку при пересылке и затраты на продажу можно учитывать отдельно. Их можно отнести как за счет продавца так и за счет покупателя.

Плата за вес. Вес упаковки для пересылки называется весом тары. Существуют следующие виды тары:

• — эффективная (действительная) тара — в каждом конкретном случае дается фактический вес упаковки и при исчислении стоимости товара этот вес не учитывается;
• — усредненная тара — по выборочному количеству тары определяют средний вес одной тары, который умножают на общее количество ее;
• — принятая в торговлю тара — для обычной упаковки, употребляемой длительное время, определяют вес тары на единицу товара, или процентно;
• — пошлинная тара — это вес упаковки (тары), который таможня вычитает при расчете веса подлежащего обложению пошлиной товара, на основе веса брутто.
• Договорная цена может относиться к чистому весу товара или включать стоимость тары, контрактная цена может быть исчислена следующими способами:
• — издержки на упаковку входят в цену, упаковка, как, и товар, является собственностью покупателя;

— цена исчисляется из чистого веса товара, упаковка остается собственностью продавца. Если покупатель платит за упаковку отдельно, тогда она становится его собственностью. По возвращении продавцу упаковки с покупателя взимается плата за прокат тары или возвращается залог, взятый ранее;

1. — цена исчисляется по валовому весу, включая вес тары.
2. Весовые скидки. В определенных случаях принято начислять неполную цену за чистый вес (нетто) и давать покупателю весовые скидки, например:
3. — «хороший вес» — добавление к весу или скидка с цены, которую продавец дает для возмещения потерь при упаковке, сортировке, усушке или утруске;

— скидка за вес товара с повышенным количеством грязи, например картофель и т.д.;

• — «стебель-черенок» — скидка на стебли, листья косточки, шелуху — например у бананов;
• — скидка на обычные или непредусмотренные потери жидких товаров, из-за утечки при транспортировке, разбрызгивания и испарения;
• — скидка для товаров с трудноудаляемыми остатками при перекладывании, например, мед, патока;
• — кондиционные скидки применяют для сырья текстильных фабрик, если содержание влаги превосходит договорную или международную процентную норму сухого веса.
• Ценовые скидки. В международной торговле практикуют следующие ценовые скидки:
• — скидки по уплате наличными;
• — скидки за количество при оптовых покупках;
• — натуральная скидка, когда покупателю, заплатившему за определенное количество, выдается большее количество товара;
• — бонус (скидка или бесплатная добавка к оптовой покупке) — это особая выгода, которая представляется после заключения сделки, размер бонуса зависит от оборота сделки.
• — сконто — скидка, представляемая внутри договорного срока для стимулирования достижения конечной цели контракта, побуждающая к предварительной оплате и др.

Базисные условия договоров купли-продажи товаров систематизированы Международной Торговой Палатой в ее издании «Инкотермс» (издание МТП N 460). Инкотермс представляет собой свод правил, носящих факультативный, необязательный характер. Они применяются, если на них сделана прямая ссылка в контракте (договоре), и, при этом, в контракте не предусмотрено иного, чем в тексте «Инкотермс».

Составление внешнеэкономических договоров

Таможенный брокер M&J Logistic составит внешнеэкономический контракт для вашей компании. Имеем опыт работы 6 лет.

Поэтому знаем все тонкости заключения внешнеторговых договоров, умеем управлять рисками, связанными с исполнением условий коммерческих операций с иностранными контрагентами.

Мы поможем успешно провести международную сделку по продуктам питания и не только, без неприятных форс-мажоров и убытков. 

Особенности внешнеторговой деятельности

Организации и предприниматели, имеющие право на внешнеэкономическую деятельность (ВЭД), могут осуществлять торговлю с компаниями других стран. Для этого заключается контракт на продажу или приобретение товаров, ресурсов, услуг. 

Существуют такие формы внешнеторговых операций:

• импорт – закупка товаров в иностранном государстве с последующим их ввозом в свою страну;
• реимпорт – процедура ввоза продукции в страну из которой раньше она была экспортирована;
• экспорт – продажа товаров или услуг в компанию, действующую в другом государстве;
• реэкспорт – вывоз из государства ранее ввезенных в него товаров с целью дальнейшей перепродажи в другой стране.

Для того, чтобы участие в ВЭД приносило прибыль, нужно обладать знаниями в области законодательства, информацией о внешнем рынке, а также уметь анализировать и прогнозировать конъюнктуру, оценивать риски.

Этапы ВЭД 

Предприниматель или организация должны знать пошаговый алгоритм ведения ВЭД. Он состоит из нескольких этапов.

1. Определение товаров для продажи на внешнем рынке или закупки из другой страны.
2. Исследование иностранного рынка, его тенденций и потребностей.
3. Поиск интересующей продукции, контрагентов. Своим клиентам оказываем помощь в поиске поставщиков для импорта/экспорта товара (в основном занимаемся продуктами питания), проводим предварительные переговоры для получения коммерческого предложения с наиболее приемлемыми условиями, а также готовим фундамент для заключения будущего соглашения.

На окончательном этапе составляется контракт ВЭД. Это наиболее рискованный шаг, на котором можно допустить множество ошибок. Они могут стать причиной непредвиденных последствий.

Поэтому компаниям и предпринимателям, которые не имеют опыта оформления внешнеторговых сделок, рекомендуем обратиться в M&J Logistic.

Мы проведем вас через все этапы контракта, защитив от недобросовестных контрагентов и сложностей, которыми сопровождается «бумажная» сторона внешнеэкономической деятельности.

Понятие и виды внешнеторгового контракта

Внешнеэкономический договор – это фундаментальный документ для ведения коммерческой деятельности на международном рынке. Виды таких контрактов классифицируются по нескольким критериям.

1. Период поставок. Это разовые договоры, подразделяемые на подвиды, исходя из отведенного времени поставки (например, срочные контракты, выполняемые в ближайшее время). Сюда же относятся долгосрочные соглашения на регулярную поставку больших объемов продукции.
2. Метод оплаты. Он может производиться в денежной форме или путем товарного бартера.
3. По особенностям составления контракта. Так, например, это может быть предварительный договор, составляемый с целью дальнейшего заключения основного соглашения на заранее оговоренных условиях. Сюда относятся и рамочные контракты, обладающие общими пунктами, которые в дальнейшем будут детально обсуждаться, меняться и дополняться. В эту группу входят также «намерения» – предварительное обсуждение условий, но без договорных обязательств.
4. По предмету купли-продажи. Это договоры, относящиеся к вещественно-материальным товарам, интеллектуальной собственности, лицензиям.

Контракт ВЭД должен заключаться с учетом государственных требований (в частности, таможенного законодательства). Если на этапе составления были упущены важные детали, их можно прописать в дополнительных сообщениях. Но, чтобы избежать неприятных последствий, рекомендуется тщательно продумывать все условия.

8 этапов договорной работы

В статье Создаем регламент договорной работы мы обсудили принципы организации договорной работы в организации и риски, которые возникают при работе с документами.

Какие этапы проходит договор при подготовке, кто должен согласовывать работу и на что нужно обращать внимание при проверке контрагентов — читайте в продолжении статьи, подготовленной на основе практического курса преподавателя Русской Школы Управления, юриста, тренера-консультанта в сфере права Юлии Межниковой.

1 этап: инициатива заключения договора 

Подразделение, сотрудник-инициатор заключения договора или специалист по договорной работе взаимодействуют с представителями контрагента. В процессе подготовки обе стороны начинают обсуждать технические условия.  

Если вы занимаетесь подготовкой:

1. Обоснуйте необходимость и целесообразность заключения договора.

2. Разработайте первоначальный проект документа: возьмите за основу вариант договора, полученного от контрагента, или используйте типовой шаблон основных заключаемых договоров, уже прошедший проверку.

3. Согласуйте условия с контрагентом.

2 этап: определение основных условий

Как правило, на этапе определения условий проходит много встреч с контрагентами. Это нужно, чтобы достигнуть компромисса. Во время переговоров стороны обсуждают условия сотрудничества, обмениваются своими вариантами описания условий и деталей реализации документа, согласуют цену и порядок расчетов. 

Перед встречей внесите в проект договора семь важных условий:

1. Краткую характеристику договора (поставка, оказание услуг или другой вид работ).

2. Наименование сторон (например, крупные холдинги могут состоять из большого числа юридических лиц).

3. Предмет договора (результат, ради которого прилагаются усилия).

4. Цену или условия расчетов.

5. Ответственность за неисполнение.

6. Сроки и дополнительную информацию.

7. Ответственных лиц.

3 этап: проверка контрагентов

Компания несет ответственность за последствия работы с недобросовестным бизнес-партнером. Вы должны проявлять осмотрительность — ваша ошибка может привести к проблемам с ФНС и обвинениям в получении необоснованной налоговой выгоды. Кроме того, сотрудничество с непроверенными контрагентами часто приносит убытки из-за срывов договоренностей или обмана. 

Проверяйте наличие документов, подтверждающих легитимность и законность деятельности партнера. Поищите информацию в открытых источниках о добросовестности потенциального контрагента.

Стандартный перечень документов для досье контрагента

• Копия выписки из ЕГРЮЛ (ЕГРИП) со свежей датой. Если вы проводите сделку с недвижимостью или крупным активом — не старше 10 дней.  
• Копия устава (обязательно). В нем указаны полномочия руководителя, все положения о заключении и одобрении крупных сделок, риски признания сделок недействительными и другие важные аспекты. 
• ИНН/ОГРН.
• Протокол назначения генерального директора. Этот документ подтверждает полномочия действующего руководителя.   
• Копия доверенности на иных лиц.
• Копия лицензии на деятельность.
• Бухгалтерская отчетность, налоговая декларация. Федеральный закон «О бухгалтерском учете» исключил их из перечня документов, содержащих коммерческую тайну. 
• Письменное согласие на предоставление персональных данных, копии паспорта ИП.
• Сведения о наличии необходимых активов, ресурсов, квалифицированного персонала.

Основные правила составления договора

1. При намерении заключить договор (контракт) следует четко знать, какие цели необходимо достичь при его реализации и уточнить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением.

   Необходимо предусмотреть главные вопросы предстоящей работы, а затем, переходя от общего к частному, составить примерную поэтапную схему работы и продумать, что и как должно быть сделано на каждом этапе, какие для этого потребуются конкретные действия, прикинуть возможность риска.

2. Проект предстоящего договора желательно разработать самой заинтересованной организацией, а не получать проект от контрагента. При составлении формулировок условий договора лучше всего привлечь специалистов соответствующего профиля.

   Если же составляется договор партнером, не исключено, что в нем должным образом будут учтены все ваши интересы, и придется подгонять их под “чужой” договор и, таким образом, ваша инициатива может быть упущена.

   Кроме того, при этом можно избежать всяких неожиданностей, которые могут исходить от вашего контрагента, и по его замечаниям можно проследить, в чем именно состоят его интересы, и предотвратить включение в договор нежелательных условий.

3. Если предложение о заключении договора поступает от неизвестной организации, необходимо как можно больше получить о ней информации. За рубежом предприниматели крайне настороженно относятся к предложениям новых партнеров.

   И это несмотря на то, что там существуют открытые торговые реестры и даже есть фирмы, которые специализируются на сборе и обработке сведений о компаниях и отдельных коммерсантах и по запросу могут дать подробности о фирме как таковой (уставный фонд, специализация, годовой оборот, квалификация персонала, обслуживающий банк и т.д.

   ), и даже о биографиях совладельцев предприятия и его руководителей, оценку их деловой репутации, дать сведения о судебных процессах и конфликтах, в которых они участвовали, сообщить подробности о поставщиках, покупателях, клиентах и др.

   Необходимо убедиться, что организация, с которой собираются работать, действительно существует. Для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредительным договором) и свидетельством о регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является ее учредителями, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он, где располагается офис (а не просто так называемый юридический адрес), в каком банке организация обслуживается, ее финансовое положение и коммерческая репутация. Через партнеров, контрагентов, банкиров следует собрать о ней и ее руководителях как можно больше информации.

4. При подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента имеет юридическое право и полномочия на подписание документа. Поэтому, вступая в переговоры с представителями коммерческой организации о заключении договора, необходимо проверить полномочия представителя. Отсутствие соответствующих полномочий на подписание договора таким представителем может повлечь впоследствии невозможность получить оплату за поставленные товары или добиться возврата выплаченных сумм за товары, либо товары будут поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками. Как показывает практика, нередко недобросовестные контрагенты, не желая исполнять свои обязательства по договору и нести ответственность, объявляют о том, что лицо, подписавшее договор, соответствующих полномочий не имело (это один из самых распространенных способов мошенничества). Для того, чтобы такого не случилось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего корректно попросить его представить соответствующие документы. Если представителем контрагента выступает директор предприятия, который действует без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении (это в основном касается государственных предприятий) либо ознакомиться с протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих организаций). В отношении последних следует обратить внимание на следующее. В последнее время зачастую на некоторых предприятиях, особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют ему их только с согласия правления, совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации в разделе “Компетенция директора” может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 10 млн. руб. только с согласия Совета директоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.

   В том случае, если представитель действует по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то доверенность вообще недействительна), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

5. Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждое слово. Если не понятно, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов.

   Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу.

   Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены.

6. Весьма часто допускаются неточности при применении в договорах юридических торговых международных терминов, в частности, определяющих базисные условия поставки.

   Так, нередко применяется предназначенный для водных перевозок торговый термин “СИФ” при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного) или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта).

   При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности, по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

7. При формулировании условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых “форс мажорных оговорок”), следует учитывать последствия той или иной формулировки, что может привести к снижению или повышению имущественной ответственности стороны договора.

   При включении в договор оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитражные суды, как правило, принимают решения о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

8. Когда проект договора будет готов, его необходимо еще раз просмотреть для того, чтобы уловить двойной смысл какой-либо фразы или увидеть какое-нибудь упущение и т.д. Любой договор – правовой документ, и нельзя составлять его без участия компетентных специалистов. А юрист должен разъяснить правовые последствия тех или иных его условий, предложить новые варианты какого-либо пункта и т.д.

   Поэтому до подписания договора необходимо, чтобы его просмотрел и завизировал юрист.

9. Многие предпринимательские структуры широко используют различные формы договоров, образцы которых предлагаются в настоящее время в различных сомнительных сборниках и рекомендациях. Наряду с очень краткими договорами, содержащими минимум условий (предмет договора, включающий наименование и количество товара, цена с указанием базиса поставки, требования к качеству, срок поставки, условия платежа), нередко заключаются многостраничные очень подробные договоры, предусматривающие значительное число дополнительных условий. Заключение кратких договоров требует от организации четкого представления о том, чем будут восполняться пробелы договора. Арбитражная практика показывает, что об этом, к сожалению, часто забывают и это приводит к нанесению ущерба. В то же время анализ многостраничных подробных договоров не всегда приводит к положительным результатам. Во-первых, нередко такие договоры составляются по трафарету, недостаточно учитывающему вид товара, являющегося предметом купли-продажи или другого вида сделки. Практически одинаковые условия предусматриваются как в отношении всех видов массы продовольственных и промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования. Во-вторых, договоры примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с каким партнером они заключаются.

   В-третьих, стремление предусмотреть в договоре условия на все случаи, которые могут возникнуть при его исполнении, осложняет, с одной стороны, переговоры при заключении договора, а с другой приводит к отягощению договора большим числом общих и порой не лучших положений.

   К тому же, как показывает практика, все предусмотреть в контракте невозможно. Надо учитывать, что универсальной формы, способной надежно обезопасить себя и ваш бизнес, не существует. Договор – акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно.

Любой договор условно можно разделить на четыре части:

1. Преамбула (или вводная часть);
2. Предмет договора;
3. Дополнительные условия договора;
4. Прочие условия договора.

1. Наименование договора (договор купли-продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, совместной деятельности и пр.). Точное название договора дает понять, какие он определяет правоотношения. Однако необходимо помнить, что сущность договора вытекает не из названия, а из его содержания. Но если название отсутствует, договор сначала следует прочитать, чтобы понять, о чем он, а уж затем разбираться с ним по существу.
2. Дата подписания договора. Она включает число, месяц и год подписания. Со всеми этими реквизитами связано правильное установление момента заключения договора и окончания срока его действия, а значит, и определенные юридические последствия.
3. Место подписания договора (город или населенный пункт). Указание на место совершения сделки – не простая формальность, оно имеет иногда большое юридическое значение. По законодательству того места, где совершается сделка, определяются:
   • правоспособность и дееспособность лиц, заключивших сделку
   • форма сделки
   • обязательства, возникшие из сделки
4. Полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору (“Заказчик”, “Покупатель”, “Арендатор” и пр.).
5. Должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания на их полномочия на подписание договора.

При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном в виде штрафной неустойки.

Это означает, что убытки при ненадлежащем исполнении обязательств контрагента могут быть взысканы с него сверх неустойки.

Помните, что если такой вид ответственности отсутствует, неустойка является зачетной и убытки с контрагента можно будет взыскать в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ).

Российское гражданское законодательство предусматривает следующие основные способы обеспечения обязательств (ст.329 ГК РФ): неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Кроме этого могут быть предусмотрены и другие способы, предусмотренные законом или договором.

1. Законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно это важно для внешнеторговых контрактов).
2. Особенности согласований связи между сторонами.
3. Здесь для каждой стороны указываются:
   • лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора. Это может формулироваться двумя способами: с персональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей,
   • сроки связи между сторонами. Например: “…каждый вторник с ________ ч.”,
   • в) способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных.
4. Судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора. Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу.
5. Реквизиты сторон:
   • почтовые реквизиты;
   • местонахождение (адрес) предприятия;
   • банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО или данные РКЦ);
   • отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

   Особое внимание уделите наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них вам очень трудно будет взыскать убытки.

6. Количество экземпляров договора.
7. Подписи сторон с приложением каждой организации (предприятия).

Тихонов Д.
Источник: Подготовлено на базе “Инструктивного письма Комитета Российской Федерации по торговле – 1-1492/32-21 от 09 ноября 1995 г.”

Что нужно проверить у юриста при заключении договора — Юридическая консультация

При заключении договора оказания юридических услуг необходимо определить, кто является исполнителем по договору. Это может быть физическое лицо, индивидуальный предприниматель (юрист) или юридическое лицо (юридическая фирма).

В случае если это физическое лицо или индивидуальный предприниматель, в договоре прописываются ФИО и паспортные данные (обратите особое внимание на адрес регистрации). Таким образом, вам необходимо проверить паспорт юриста, а при сомнении в компетентности – диплом об образовании.

Если это юридическое лицо (юридическая фирма), то первоначально следуют проверить информацию о том, не находится ли организация в стадии реорганизации либо не ликвидирована ли она. Данную информацию можно проверить на официальном сайте ФНС России (www.nalog.ru).

Далее необходимо проверить правомочность действий лица, подписывающего договор. Лицо может быть руководителем организации и действовать на основании устава либо это может быть представитель организации, который действует на основании доверенности.

В первом случае необходимо прочитать устав и получить копию протокола заседания высшего органа о назначении лица руководителем организации с правом представлять интересы организации без доверенности.

Во втором случае необходимо получить копию доверенности на осуществление тех или иных полномочий от имени организации.

• В договоре с юридическим лицом указывается следующая информация:
• 1) полное и сокращенное наименование организации;
• 2) ФИО представителя организации и основания для осуществления действий от имени организации;
• 3) юридический и фактический адрес;
• 4) индивидуальный налоговый номер (ИНН);
• 5) основной государственный регистрационный номер (ОГРН);
• 6) банковские реквизиты организации.
• При наличии печати организации подпись руководителя необходимо заверить печатью.
• Доверенность на представительство ваших интересов должна быть нотариальной, соответственно, нотариус вам при обращении скажет о необходимых документах.
• Подписанный договор является вашей гарантией исполнения юристом его обязанностей.

Проверить наличие членства в Ассоциации юристов России можно, позвонив в Региональное отделение Ассоциации в вашем регионе. Контактный телефон можно посмотреть на официальном сайте Ассоциации юристов России (www.alrf.ru). Членство в Ассоциации не является обязательным условием оказания юридических услуг.

Сказали спасибо: