Знаю, что мои публикации читают как заказчики, так и поставщики и подрядчики по госконтрактам, данная статья будет интересна и тем и другим. При этом, уважаемые поставщики и подрядчики, я на вашей стороне, имейте в виду и применяйте нижеуказанные сведения для защиты своих прав.

Большое количество споров по госконтрактам возникает на стадии приемки как товаров по поставке, так и результатов работ при подряде (оказании услуг).

Заказчики довольно часто злоупотребляют своими правами на стадии приемки, отказывая в подписании актов, на основании которых осуществляется оплата. Собственно и суды, определяя возникла ли у заказчика обязанность по оплате смотрят в первую очередь на то, был ли подписан акт, и если заказчик акт не подписал уже начинают разбираться были ли у заказчика основания для отказа в приемке.

Подрядчики, в свою очередь, порой хаотично пытаются исполнить совершенно необоснованные требования заказчиков, выполняют дополнительные работы, осуществляют поставку не предусмотренных контрактом товаров, либо отгружают товары с улучшенными характеристиками.

По моему опыту заказчики, в большинстве случаев, отказываются от своих слов получив от поставщика необоснованную выгоду. Тут я могу быть не объективным, поскольку ко мне обращаются на стадии, когда ситуация уже зашла в тупик и не обращаются, когда заказчик все же соглашается исполнить условия контракта, принят товар или результат работ и оплатить товар или работу.

Приемка по 44-ФЗ

Как справедливо следует из ст. 94 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок…» приемка поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, а также их отдельных этапов, предусмотренных контрактом, является элементом исполнения контракта, наряду с оплатой заказчиком товара (работы, услуги).

Поскольку на отношения сторон госконтракта распространяются положения гражданского законодательства, регулирующего соответствующие правоотношения по поставке, подряду или оказанию услуг, порядок приемки (определение момента, когда заказчик обязан приступить к приемке, основания для отказа в приемке) определяются также гражданским кодексом.

Для проведения приемки поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, может создавать приемочная комиссии, которая состоит не менее чем из пяти человек. Тут у заказчика, как правило, проблем не возникает.

При приемке по 44-ФЗ есть особенности, одна из них — обязанность заказчика провести экспертизу для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком) предусмотренных контрактом результатов условиям контракта (п. 3 ст. 94 Федерального закона 44-ФЗ). Подпункт 1 п. 1 ст. 94 Федерального закона 44-ФЗ также предусматривает, что приемка включает в себя проведение экспертизы.

Заказчики, как правило, забывают про эту свою обязанность, либо не оформляют проведение экспертизы надлежащим образом.

Порядок и сроки приемки устанавливаются контрактом.

По результатам приемки сторонами оформляется документ, подтверждающий исполнение контракта, либо заказчиком оформляется мотивированный отказ. Бывает контракты содержат положения, предусматривающие такую процедуру, как затребование неких разъяснений от исполнителя.

При этом не каждое письмо, на котором в шапке указано, что это мотивированный отказ, является мотивированным отказом.

Довольно часто заказчики считают, что могут отказать в приемке, обнаружив не только существенные недостатки, но и самые несущественные недостатки, ни коим образом не влияющие на потребительские свойства товара. Более того, заказчики часто пользуются результатом выполненных работ или оказанных услуг, при этом отказываются принимать работу, пописывать акт и выплачивать причитающиеся подрядчику денежные средства.

• Представляется, что включая в закон о контрактной системе положения о необходимости проведения экспертизы, законодатель, помимо прочего, делал это в том числе и с целью исключить необоснованные претензии заказчиков.
• В конце концов, в общем порядке, не в рамках исполнения госконтрактов, все вопросы по объему и качеству между заказчиком и подрядчиком, покупателем и продавцом, решаются путем проведения экспертизы.
• Что делать, когда заказчик отказывается принимать работу, когда он действительно вправе это делать, когда заказчик отказывается оплачивать работу я писал в предыдущих публикациях.

Внутренняя и внешняя экспертизы при приемке

Статья 41 Федерального закона 44-ФЗ предусматривает, что заказчики привлекают экспертов и экспертные организации в случаях, предусмотренных законом (внешняя экспертиза).

Пунктом 3 ст. 44-ФЗ предусмотрено, что экспертиза может проводится заказчиком своими силами.

1. Случаи, в которых заказчик обязан проводить внешнюю экспертизу, порядок привлечения внешнего эксперта, требования к внешним экспертам, то, каким образом должны быть оформлены результаты экспертизы предусмотрены Федеральным законом 44-ФЗ и, в целом, не вызывают споров.
2. Когда дело доходит до проведения внутренней экспертизы по 44-ФЗ, заказчики зачастую вовсе забывают про надлежащее оформление экспертизы при приемке, несмотря на то, что указание на экспертизу есть в большинстве контрактов.
3. У сторон контракта часто возникает вопрос, каким образом проводится внутренняя экспертиза по, каким образом оформляются ее результаты, кто же может быть экспертом при приемке случае, если экспертиза проводится силами заказчика.
4. У подрядчиков подобные вопросы возникают, как правило, когда заказчик начинает выдвигать необоснованные, надуманные требований к качеству товаров, работ, услуг.
5. В части требований к специальным познаниям внутреннего эксперта в той или иной области, вопросы подрядчиков выглядят более чем обоснованно, особенно учитывая желание некоторых «специалистов» высказывать свое «экспертное» мнение вообще по любому вопросу.
6. Действующее законодательство не содержит ответа на данный вопрос, грубо говоря, он вообще никоим образом не регламентирован в нормативных актах.

Из буквального толкования п. 5 ст. 94 Федерального закона 44-ФЗ следует, что результаты экспертизы, без разницы какой, внутренней или внешней, оформляются в виде заключения, которое должно быть объективным, обоснованным.

Изучив судебную практику можно, по крайней мере, понять, что по данным вопросам думают суды.

Так вот, судебная практика исходит из того, что никакие специальные познания эксперту при приемке по госконтракту не нужны. Требования к экспертам, установленные 44-ФЗ для внешних экспертов не относятся к внутренним экспертам.

Очевидно, что заключение эксперта должно быть сделано ранее принятия заказчиком решения о приемке, либо отказе в приемке.

Хорошо, если у заказчика имеется какой-либо локальный документ, предусматривающий порядок проведения экспертизы по 44-ФЗ или хотя бы формальный внутренний документ, которым то или иное лица назначено в качестве эксперта при проведении внутренней экспертизы при приемке по конкретному госконтракту. Как привило ничего такого у заказчиков нет.

В письме от 12.06.

2016 № Д28и-1778 Департамент развития контрактной системы Минэкономразвития России указывает, что при проведении экспертизы своими силами заказчик вправе возлагать проведение такой экспертизы на приемочную комиссию или создать отдельную комиссию по проведению экспертиз результатов, предусмотренных контрактом, а также что если заказчик не привлекает экспертов, экспертные организации для приемки, то документом, подтверждающим проведение экспертизы силами сотрудников заказчика является оформленный и подписанный заказчиком документ о приемке товара, работы, услуги.

Лично я не являюсь сторонником создания отдельных документов под каждый юридический факт и излишней бюрократизации, но с данной позицией Департамента согласиться не могу.

Понятно, что в огромном количестве случаев, при поставках и выполнении работ на незначительные суммы, когда нет необходимости специальных технических познаний для того, чтобы определить, что результат работ соответствует целям и условиям контракта, привлечение экспертов является нецелесообразным.

Однако подобная позиция Департамента вовсе нивелирует требование закона о том, что экспертиза при приемке должна быть проведена и должно быть оформлено заключение.

Справедливости ради, в вышеназванном письме Департамент поясняет, что его разъяснения не имеют юридической силы, то есть не являются обязательными для применения, так как данный орган не наделен полномочиями по разъяснению законодательства Российской Федерации.

Что делать если заказчик уклонился от проведения экспертизы по 44-ФЗ при приемке

Если заказчик принял товар или результаты работ, оплатил их в соответствии с условиями контракта, то у поставщика или подрядчика, как правило, не возникает вопросов были ли соблюдены требования Федерального закона 44-ФЗ о необходимости проведения экспертизы.

Если же заказчик не принимает работу или товар и дело идет к суду, то я бы на месте подрядчика или поставщика не торопился указывать заказчику на явные нарушения, чтобы им не были созданы формальные условия соблюдения требований законодательства. Но это уже скорее вопрос юридической техники, который я оставляю на ваше усмотрение.

• Если на заказчика не повлияют ваши доводы о неправомерности отказа в приемке, разъяснения о последствиях нарушения сроков оплаты по контракту, предусмотренный законодательством об административных правонарушениях, поставщик, заказчик может смело ссылаться на данные нарушения в суде, обосновывая отсутствия у заказчика оснований для отказа в приемке.
• Если у вас есть вопросы по поводу взыскания задолженности за выполненные работы или поставленные товары — обращайтесь, с удовольствием помогу.
• Если вам была полезна данная статья – подписывайтесь на рассылку, задавайте свои вопросы в х.
• Вам также могут быть интересны следующие статьи:
• Заказчик не оплатил выполненную работу
• Заказчик отказывается принимать выполненную работу
• Административная ответственность заказчика по госконтракту за нарушение сроков оплаты

Экспертиза по 44-ФЗ: порядок и заключение

Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» регламентировано, что экспертиза производится при реализации приёмки товара, итога оказания услуг или выполнения работ заказчиком.

Закон не указывает на исключения, а это значит, что экспертиза должна осуществляться по абсолютно всем контрактам, а тогда, когда его условиями было предписано поэтапное осуществление установленных обязательств — по каждому новому этапу производится отдельный контроль.

Экспертиза по 44-ФЗ делается даже для тех контрактов, объект которых проверить затруднительно. Например, для контракта на поставку электроэнергии заказчиком должен проверяться факт соответствия поставляемой энергоэнергии условиям подписанного договора. Основания не проводить экспертизу отсутствуют даже в таких случаях.

В соответствии с п.1 ч.1. ст. 94 44-ФЗ, экспертиза проводится перед непосредственным подписанием акта приёмки продукции. Следовательно, в тех случаях, когда приёмка заказанного товара ведётся периодически, проверка осуществляется перед каждой отдельной поставкой.

От правильно реализованной процедуры приёмки товара зависит вероятность полноценной защиты законных интересов в суде, поэтому к данному этапу стоит отнестись ответственно.

Внешняя экспертиза

Законом предусмотрены следующие случаи выполнения экспертизы внешними исполнителями:

• отсутствие в штате специалиста, способного оценить и провести приёмку итогов осуществления контракта;
• личное желание заказчика;
• наличие проводимой закупки в перечне постановлений Правительства, касающихся удовлетворения государственных и муниципальных нужд.

До 31.07.2019 ч. 4 ст. 94 № 44-ФЗ предписывала заказчику в обязательном порядке проводить экспертизу с участием внешних специалистов в тех случаях, когда закупка осуществляется у единственного поставщика. На настоящий момент данная норма не действует.

В подавляющем большинстве возможных случаев инициация внешней экспертизы — преимущество для заказчика, зафиксированное как его право, а не обязанность. Главные требования к осуществляющему свою деятельность внешнему специалисту — возмездность осуществляемых им услуг и его компетентность. Оплата осуществляется заказчиком.

Задачи эксперта:

• оценить соответствие закупки ТЗ заказчика, а также нормам и стандартам, которые установлены для этого вида закупок на государственном уровне;
• сопоставить действительные характеристики товара с заявленными в документации;
• проверить качественность и целостность упаковки;
• удостовериться в правильных условиях транспортировки, а также хранения.

Тогда, когда речь ведётся о контроле результата оказания услуг, проектных и иных работ, оценка производится по регламентам технического задания. Проверка итога оказанных работ затрагивает в том числе их объёмы, сроки и качество.

Сторонние эксперты могут запрашивать документацию, имеющую непосредственное отношение к реализации контракта. В свою очередь, заказчик обязан эти бумаги предоставить.

По окончании экспертизы издаётся итоговый акт экспертизы по 44-ФЗ, он же заключение, где по каждому пункту выносится вердикт. Если решение экспертов отрицательное, ими даются рекомендации по ликвидации недостатков, а также устанавливается срок решения проблемы и ответственные лица.

Внешняя экспертиза предпочтительней внутренней в тех случаях, когда ведётся приёмка сложных товаров, так как эксперты на местах не всегда могут обладать знаниями и умениями для того, чтобы заметить недостатки исполнения контракта.

Однако, если вы уверены в своих сотрудниках, а законом не предписано обязательное выполнение внешней экспертизы, вы можете произвести её самостоятельно.

Экспертиза своими руками

Внутренняя экспертиза по 44-ФЗ существенно бережёт силы, финансовые ресурсы и время заказчика.

Чётких требований для внутреннего эксперта в 44-ФЗ не содержится, поэтому в его качестве может выступить любое должностное лицо со стороны осуществляющего приёмку заказчика, назначенное на эту должность приказом или распоряжением руководителя.

Ещё в качестве эксперта также могут выступать:

• члены закупочной комиссии;
• контрактные управляющие;
• иные сотрудники контрактной службы.

Письмо Минэкономразвития России от 11.04.2014 N Д28и-477 подтверждает то, что заказчик не обязан располагать экспертами по определённым направленностям деятельности.

Внутренняя экспертиза товара по 44-ФЗ представляет собой обязательный этап приёмки. Невыполнение этого предписания закона влечёт административную ответственность, а также большие риски для заказчика, поэтому лучше отменить приёмку, чем провести её без экспертизы.

Без оформленных итогов экспертизы своими силами по 44-ФЗ невозможна защита интересов заказчика в суде, поскольку доказать нарушения, совершённые исполнителем при поставке, испорченный товар, неправильно выбранные работы или недобросовестно оказанные услуги будет невозможно.

Порядок проведения внутренней экспертизы

Этапы проведения следующие:

1. До начала экспертизы должен быть издан приказ об учреждении экспертной комиссии. Она должна состоять не менее, чем из 5 человек, обладающих соответствующей компетенцией. В изданном приказе экспертная комиссия обязана прописать все основные данные контракта: реквизиты, этапность, сроки исполнения.
2. На следующем этапе в течение обозначенного периода времени производится экспертная проверка результатов исполнения контракта.
3. По итогам проверки комиссией оформляется акт приёма-передачи или заключение экспертизы. В них заполняется перечень проведённых работ, сроки исполнения обязательств, наличие претензий сторон.
4. При наличии жалоб со стороны заказчика он отказывается от приёмки товара до устранения поставщиком недостатков.
5. По окончании подведения итогов экспертизы заказчиком формируется отчёт, в котором отражается информация о надлежащем или ненадлежащем исполнении заказчиком своих обязательств.
6. На последнем этапе документ, отражающий итоги работы комиссии и отчёт публикуются в единой информационной системе (ЕИС).

Выполнение всех указанных этапов и условий является строго обязательным. Несоблюдение требований закона ведёт к невозможности защиты интересов в суде. Для правильного проведения экспертизы ответственные лица должны заранее ознакомиться с нормативами, стандартами, инструкциями и регламентами, нужными для оценки объекта экспертизы.

Акт приёмки и заключение экспертной комиссии

В акте приёмки должны быть отражены следующие сведения:

1. Документы, составленные в процессе произведения экспертизы и обоснованные выводы экспертов.
2. Изданное на основании экспертизы заключение приёмочной комиссии.
3. При несоответствии итогов реализации контракта — информация обо всех обнаруженных недостатках.
4. Полный перечень товаров (услуг, работ) с перечислением их стоимости.
5. Подпись уполномоченного представителя комиссии.
6. Подпись исполнителя.

Образец акта приёмки по 44-ФЗ

В тех ситуациях, когда исполнитель отказывается подписывать акт приёма-передачи, заказчик может принять итоги контракта в одностороннем порядке.

Заключение экспертной комиссии является основанием подписания акта приёмки и должно соответствовать следующим принципам:

1. Законность. Этот принцип означает, отражённые в заключении сведения не нарушают законы РФ, а также права сторон.
2. Объективность. Речь идёт о сведении к минимуму субъективных фактов, искажающих положение дел.
3. Обоснованность. Это означает, что решение должно приниматься с учётом всех фактов, но абстрагировано от личного мнения и пожеланий.

По аналогии с внешней экспертизой, по окончании внутренней проверки эксперты ставят оценку о соответствии или несоответствии товара (работ, услуг) условиям, которые были прописаны в контракте.

При обнаружении нарушений экспертами выносятся рекомендации по их ликвидации, устанавливаются сроки и ответственные лица.

В заключении экспертов (акте экспертизы) должны содержаться следующие сведения:

• данные о заказчике и компании, оказывающей услуги (поставку товаров, осуществление работ);
• сведения о заключённом договоре;
• информация о выполнении обязательств;
• должности и Ф.И.О. экспертов;
• меры оценивания;
• выводы о соответствии объекта экспертизы требованиям;
• список найденных нарушений (если подобные были);
• дата составления документа и подписи экспертов.

Образец акта экспертизы по 44-ФЗ

Данные формы документов не являются единственным доказательством выполнения поставщиком своих обязательств.

Но в тех случаях, когда поставщиком не были своевременно устранены выявленные нарушения, именно акт приёмки и экспертное заключение с предписанием исправить обнаруженные недостатки станет главным аргументом в судебном процессе, дабы обязать недобросовестного поставщика поставлять продукцию в соответствии с контрактом.

Штрафы

При совершении правонарушений, связанных с проведением экспертизы по 44-ФЗ, в соответствии с ч. 8–10 ст. 7.32 «Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», на должностных лиц налагаются следующие штрафы:

• в ситуациях, когда субъект не исполнил предписание закона о назначении экспертов или экспертных организаций, создании комиссии, налагается штраф, размер которого может достигать 20 000 рублей;
• отсутствие документов о приёмке, либо мотивированного отказа от их составления также влечёт накладываемый административный штраф до 20 000 рублей;
• осуществление приёмки при несоответствии объекта условиям контракта тогда когда выявленное нарушение условий контракта не было устранено исполнителем и повлекло последующую трату средств бюджета РФ или уменьшение числа поставок товара, объёма выполняемых работ или оказываемых услуг для снабжения государственных и муниципальных нужд, — влечёт за собой административный штраф для должностных лиц в размере от 20 000 до 50 000 рублей.

Привлечь к административной ответственности по таким основаниям можно в течение 1 года с момента совершения правонарушения.

Экспертиза по закону 44-ФЗ

   По результатам отгрузки товара, окончания оказания услуг либо выполнении работ в рамках государственного контракта начинается процесс приемки работ. Только по итогам подписания двустороннего акта, подтверждающего полное исполнение поставщиком всех обязательств по договору, возможно рассчитывать на получение всей оплаты.

   Кроме того, по итогам проверки работ возможно возникновение необходимости совершения дополнительных работ в рамках исправления объекта за счет подрядчика, проблемные ситуации и подозрения на нецелевое расходование бюджетных средств (подробнее по ссылке). Все это оттягивает процесс получения прибыли.

   В этой связи, предприниматель заинтересован, чтобы работы были приняты в максимально короткий срок и без дополнительных затрат. Именно для решения перечисленных спорных вопросов о качестве товара / работ / услуг, возникающих между сторонами государственного контракта, проводится экспертиза.

А наш адвокат по тендерам, закупкам, в сфере действия Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 N 44-ФЗ станет Вашим помощником в данной процедуре.

Сотрудничество с нами идет на основе: профессионального подхода, на выгодных вам условиях и в срок.

ПОЛЕЗНО: смотрите ВИДЕО по теме участия нашего адвоката в антимонопольном споре и подпишитесь на канал YouTube, чтобы иметь возможность получать совет адвоката через комментарии к ролику.

Что является целью проведения экспертизы по контракту?

   По итогам проведения исследования экспертиза отвечает на основной вопрос – соответствует ли проверяемый объект (работа, услуга, товар) условиям и требованиям заключенного государственного контракта.

Например, если по договору обязанность построить жилой многоквартирный дом – эксперт должен проверить имеющуюся постройку с приложениями к договору в части этажности, материалов, из которых построен дом и так далее.

   Однако, приведенный пункт не является единственным вопросом. В ходе экспертизы также проверяется соответствует ли оказанная услуга установленным СНИПам, ГОСТам и иным правилам их оказания, а также обычно предъявляемым требованиям к услугам подобного рода на рынке.

Срок проведения экспертизы по 44-ФЗ

   Первоначально стоит отметить, что сам Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 N 44-ФЗ никаких сроков для экспертизы не определяет.

Иные нормативные акты также не содержат обязательных требований к срокам исследования товаров.

Однако, поскольку экспертиза направлена на проверку уже готового товара, то есть проводится на стадии приемки объектов, можно прийти к выводу, что сроки ее проведения не могут превышать регламентированного заключенным контрактом времени на приемку и проверку качества товара заказчиком.

   Если же такой срок не указан в договоре, сроки проведения экспертизы будут устанавливаться привлеченным для исследования специалистом самостоятельно. В таком случае можно говорить, что это и есть разумные сроки на приемку и проверку качества товара.

Внутренняя экспертиза контракта

   Проведение внутренней экспертизы контракта заключается в привлечении заказчиком для оценки товаров собственных штатных экспертов. Однако, в таком случае очевидным является сомнительная объективность результата такой экспертизы ввиду нахождения специалистов в прямой зависимости от заказчика.

Крайне вероятно, что в итоге будут установлены неточности и несоответствия принимаемых работ условиям контракта, что позволит заказчику не производить полную оплату товара до устранения всех замечаний.

Поэтому для поставщика более выгодным является проведение отдельной, самостоятельной и независимой экспертизы

Правовая экспертиза контракта по 44-ФЗ

   Учитывая многомиллионные суммы по государственным контрактам, установленные неустойки за нарушение условий такого договора, прогнозирование дальнейшего развития событий очевидно играет не маловажную роль в работе предприятия.

ПОЛЕЗНО: смотрите видео и узнаете как участвовать в тендерах правильно, задайте свой вопрос в х ролика и получите бесплатный совет адвоката по госзакупкам уже сегодня

Внешняя экспертиза по закону 44-ФЗ

   Проведение внешней экспертизы полностью построено на привлечении сторонних, независимых специалистов для оценки качества оказанных услуг.

Избрание именно внешней экспертизы обуславливается следующим:

1. Отсутствие собственных штатных квалифицированных экспертов
2. Отсутствие технической возможности проведения исследования товаров
3. Возникновение спорной ситуации при приемке товаров

Приказ о создании экспертной комиссии по 44 ФЗ

   Данный документ издается руководителем заказчика при принятии решения о проведении внешней экспертизы. По сути это первоначальный этап оформления рассматриваемого вида экспертизы.

В части заказчика – государственного или муниципального органа последующим шагом является заключение соответствующего договора на экспертизу, который также оформляется только по итогам аналогичного тендера.

   Итоговым документом по результатам проведенных исследований является экспертное заключение по 44-ФЗ, которое обязательно должно быть подписано всеми специалистами.

   В данном заключении указывается время, место проведения исследований, а также перечень присутствующих при этом лиц. Вне зависимости от инициатора внешней экспертизы (заказчик или исполнитель) необходимо предоставить возможность присутствия обоим сторонам как на осмотре товара, так и на итоговом производстве экспертизы.

    Исследовательская часть заключения максимально подробно должна содержать мотивы, по которым эксперт пришел к конкретным выводам со ссылками на нормативные акты. К заключению эксперта должны быть приложены документы, подтверждающие надлежащую квалификацию самого специалиста.

•    Результаты экспертизы являются основанием для принятия товара либо обоснованного отказа от подписания приемного акта (подробнее по вопросу порядок приемки товара по 44-ФЗ по ссылке в блоге).
•    Пишите свой вопрос в комментарии или задавайте его при встрече, на которой мы проведем подробную консультацию по вашей проблеме, поможем в ее решении: профессионально, выгодно и в срок.
•    , допускается ли перемена заказчика по контракту и вопросы по предписаниям ФАС в блоге.
• 

Автор статьи:

© адвокат, управляющий партнер АБ «Кацайлиди и партнеры»

А.В. Кацайлиди

Экспертиза по контракту в рамках Закона № 44-ФЗ

Содержание:

Как часто и по каким контрактам должна проводится экспертиза?

Закон № 44-ФЗ не содержит случаев, при которых экспертиза может не проводиться.

Следовательно, экспертиза должна осуществляться по всем контрактам, в том числе контрактам (договорам), заключенным по п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ.

Иными словами, предмет контракта, его цена и основание для заключения никак не влияют на возможность (необходимость) проведения экспертизы.

Экспертиза должна проводиться даже в том случае, когда провести ее на практике невозможно.

Например, в случае заключения контракта по поставку электрической энергии заказчик должен подтвердить, что поставленная энергоснабжающей организацией электрическая энергия соответствием всем условиям заключённого контракта. Приведем еще один пример: поставка ГСМ.

В данном случае также нет никаких оснований, чтобы экспертизу не проводить. Соответственно, перед подписанием акта сдачи-приемки заказчик должен удостовериться в том, что поставленный ему ГСМ полностью соответствует условиям заключенного контракта.

Очевидно, что провести экспертизу по подобным контрактам проблематично. К счастью для заказчика Законом № 44-ФЗ не определен порядок ее проведения. Поэтому, в ряде случаев, такая экспертиза будет носить формальный, а не реальный характер, и состоять в документальном подтверждении факта ее проведения.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ экспертиза является неотъемлемой частью приемки продукции по контракту. Таким образом, экспертиза должна проводиться каждый раз перед подписанием заказчиком документа о приемке.

Так, например, если по контракту предусмотрена ежемесячная приемка продукции, экспертиза должна проводиться ежемесячно в отношении той части продукции, которая принимается.

Если продукция по контракту принимается ежедневно – экспертиза должна проводиться ежедневно перед каждой приемкой.

Недопустимо со стороны заказчика подтверждать соответствие принятой по контракту продукции после окончания срока действия контракта, т.е. «задним числом». Экспертиза во всех случаях должна проводиться до приемки продукции.

Как оформляется проведение экспертизы?

Закон № 44-ФЗ не устанавливает каких-либо специальных требований к оформлению экспертизы, проводимой заказчиком своими силами (в том числе не устанавливает требований к составлению каких-либо документов по результатам проведения такой экспертизы).

Вместе с тем, на практике довольно часто встречаются случаи, при которых заказчику необходимо подтвердить факт проведения экспертизы до осуществления приемки той или иной продукции. Просто подписание заказчиком документа о приемке недостаточно.

Факт проведения экспертизы может быть подтвержден несколькими способами. Например, путем проставления визы согласования на документе о приемке лицом, уполномоченным заказчиком на проведение экспертизы. Второй вариант – составление отдельного документа (например, экспертного заключения) таким лицом.

Проведение экспертизы может быть возложено на приемочную комиссию заказчика, если такая создана.

В последнем случае в положении о такой комиссии следует указать, что она уполномочена не только на осуществление приемки продукции, но и на проведение ее экспертизы.

При этом фактом, подтверждающим проведение экспертизы, является факт осуществление указанной комиссией приемки поставленной продукции, т.е. подписание документа о приемке. Возможны и иные способы и варианты подтверждения проведения экспертизы своими силами.

Если экспертиза проводится с привлечением внешних экспертов, экспертных организаций (прим.: случаи проведения «внешней экспертизы» с 31 июля 2019 года должны быть определены Правительством РФ  (ч.4.1. ст.

94 Закона № 44-ФЗ), но в настоящее время такой документ отсутствует), то результатом проведения такой экспертизы является экспертное заключение (ч.5 ст.94 Закона № 44-ФЗ).

Содержание, порядок оформления экспертного заключения определяется условиями договора, заключенного заказчиком с внешним экспертом, экспертной организацией.

Кто уполномочен проводить экспертизу?

Если экспертиза принимаемой по контракту продукции проводится своими силами, то ее проводить может любое лицо. В 99% случаях – это штатный работник или работники заказчика.

Проведение «внутренней экспертизы» может быть возложено заказчиком на членов приемочной комиссии, на работников контрактной службы или даже на членов комиссии по осуществлению закупок. В данном случае экспертиза будет проводиться коллегиально, т.к.

в Законе № 44-ФЗ нет обязательного требования о том, что экспертиза должна проводиться кем-то персонально.

В отличие от членов комиссии по осуществлению закупок, контрактных управляющих, работников контрактной службы Закон № 44-ФЗ не предъявляет каких-либо требований к лицам, проводящим экспертизу от имени заказчика. Такие лица могут не иметь образования в сфере закупок.

К сожалению, такие лица не во всех случаях являются специалистами в соответствующе предметной области.

Однако, это не снимает с них ответственности, если в результате некачественно проведенной экспертизы заказчиком будет принята продукция, не соответствующая условиям заключенного контракта.

В случае проведения «внешней экспертизы» требования к внешним экспертам установлены ст. 41 Закона № 44-ФЗ. Важно отметить, что внешним экспертом, экспертной организацией может выступать физическое лицо (в том числе ИП), юридическое лицо, с которым заказчиком заключен договор на проведение экспертизы.

Требования к указанному договору два: 1) он должен быть возмездный; 2) он должен быть заключен на основании Закона № 44-ФЗ (не Закона № 223-ФЗ).

Первое требование объясняется тем, что Закон № 44-ФЗ не регулирует заключение безвозмездных сделок и соглашений. Соответственно заключаемый с внешним экспертом, экспертной организацией контракт должен быть возмездным.

Второе требование прямо предусмотрено ч. 3 ст. 94 Закона № 44-ФЗ.

К слову отметим, что контракт с внешним экспертом, экспертной организацией может быть заключен, например, по п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ при условии соблюдения иных ограничений, установленных для данного способа закупки. Это также будет является заключением контракта по Закону № 44-ФЗ.

В каких случаях обязательно проведение «внешней экспертизы»?

Если заказчиком не проводится внутренняя экспертиза, должна проводиться экспертиза внешняя. И наоборот, при проведении внешней экспертизы внутренняя экспертиза не проводится. Объясняется это союзом «или», который использовал законодатель в ч. 3 ст. 94 Закона № 44-ФЗ.

Однако, в отдельных случаях Закон № 44-ФЗ предписывает проводить только внешнюю экспертизу. Как уже было отмечено выше, такие случаи должно определить Правительство РФ, но пока такой акт Правительства РФ отсутствует.

Где размещаются результаты проведенной экспертизы?

Результаты «внутренней» и «внешней» экспертизы не подлежат размещению в ЕИС. Нет также требований о размещении таких результатов в реестре контрактов. В связи с этим, результаты экспертизы, как и иные документы о закупке, хранятся у заказчика и должны быть предоставлены по требованию контролирующих органов.

Ответственность экспертов

Довольно часто возникает вопрос о том, какую же ответственность несет эксперт, экспертная организация? Для «внешних экспертов» ответственность прямо предусмотрена в законодательстве. От административной (ст. 7.32.6 КоАП РФ) до уголовной (ст. 200.6 УК РФ).

На «внутренних экспертов» указанные статьи не распространяются, т.к. в понятийном аппарате Закона № 44-ФЗ они не являются экспертами, экспертными организациями.

«Внутренние эксперты» являются должностными лицами заказчика и проводят экспертизу от его имени.

Такие лица несут ответственность в соответствии с законодательством в зависимости от тяжести наступивших последствий в результате некачественно проведенной ими экспертизы.

Остались вопросы?Получите ответы на них прямо сейчас в закрытой группе WhatsApp!

Удачных закупок!

Экспертиза по 44-ФЗ: порядок проведения, образцы акта, заключения и положения о комиссии

Действующие нормы законодательства, в частности, положения статьи 94 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» говорят о том, что заказчик должен проводить в ходе приемки результатов исполнения контрактов экспертизу таких результатов.

Случаи обязательного проведения экспертизы и возможности отказа от нее при проверке результатов исполнения условий контракта

На основании требований указанной выше статьи заказчик обязан проводить экспертизу, направленную на выявление результатов исполнения контракта и соответствия таких результатов заявленным требованиям в отношении всех контрактов и договоров, целью заключения которых является удовлетворение нужд такого заказчика. Однако далеко не всегда при проведении экспертизы есть возможность обойтись своими силами путем работы внутренней экспертной комиссии.

Если закупка была проведена на основании статьи 93 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», то не будет необходимости в проведении внешней экспертизы в случае, если такие закупки проведены по следующим основаниям:

• закупки проводились на основании определения перечня исполнителей, сформированного приказами контролирующих органов в сфере закупок, а также у субъектов естественных монополий (регламентация таких закупок происходит с помощью пунктов 1-9 части 1 указанной статьи);
• закупка проводится в отношении исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также по приобретению билетов на культурно-массовые мероприятия, которые признаны в качестве объекта авторских и смежных прав (регламентируются пунктами 14 и 15 части 1 статьи 93);
• закупочная процедура направлена на заключение контракта по итогам процедур, которые признаны несостоявшимися, либо речь идет о таких закупках, которые направлены на обеспечение качественного управления многоквартирными домами либо направлены на оказание услуг по охране какого-либо имущества (регулирование процедур происходит на основании положений пунктов 17-30 части 1 статьи 93);
• целью проведения закупки является получение банковской гарантии, закупка лекарственных средств и т. п. (процедуры регулируются положениями пунктов 32-33, 36, 40-42, 44-48 части 1 статьи 93);
• закупка проводится с целью заключения контракта на оказание экспертных услуг (не играет роли форма закупки, а также отношение потенциального исполнителя к разряду физических или юридических лиц);
• закупка имеет целью заключение контракта на подготовку проектно-сметной документации, которая будет использоваться в отношении объектов капитального строительства. Однако следует помнить, что необязательность проведения внешней экспертизы результатов исполнения контракта в данном случае характерна только для случаев, когда речь идет о повторном проведении исследования, если ранее идентичное исследование и подготовка проектно-сметной документации уже проводились.

Если вести речь о закупках, проведенных в конкурентной форме и признанных несостоявшимися, определение необходимости проведения внешней или внутренней экспертизы будет осуществляться на основании того, каково было значение начальной максимальной цены контракта или договора, объявленной для проведения такой закупки.

В остальных случаях, кроме перечисленных выше, проведение экспертизы будет являться обязательным условием, без которого невозможно определить полноценность исполнения условий контракта в части достижения максимально качественных результатов такого исполнения.

Правила проведения внешней экспертизы

Проведение внешней экспертизы является обязательной в тех случаях, когда речь идет о контракте, заключенном по итогам конкурентной процедуры, признанной несостоявшейся.

Речь идет о контрактах и договорах, правовым основанием для заключения которых являются положения пунктов 25.1-25.

3 части 1 статьи 93 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Правительство РФ в отношении таких контрактов рекомендует привлекать специализированные экспертные организации, которые смогут сформировать исчерпывающие ответы на вопросы о качестве исполнения взятых на себя обязательств.

При этом для того, чтобы результаты такой экспертизы не были оспорены исполнителем по контракту или договору, к самой внешней экспертизе и порядку ее проведения предъявляются определенные требования:

• проводить экспертизу должен специалист, обладающий специальным образованием и опытом работы в отношении предмета оцениваемой закупки, либо в состав экспертной комиссии должны входить такие лица (уровень знаний и квалификации должны быть подтверждены документально, а сами такие подтверждающие документы должны предоставляться по запросу заинтересованных лиц);
• для проверки результатов исполнения контракта может быть осуществлена произвольная выборка образцов из всего поставленного товара, либо происходит выход на произвольный объект с изучением всего объекта либо какой-то его части с целью определения качества выполненных работ;
• проведение самой внешней экспертизы должно осуществляться в течение периода времени от пятнадцати до сорока дней, а заключение должно быть подготовлено не позднее последнего дня срока, установленного для проведения экспертных изысканий.

Проведение внешней экспертизы осуществляется в следующих случаях:

• контролирующие органы в сфере закупок, а также высшие органы государственной власти Российской Федерации сформировали перечень тех закупок, по результатам исполнения контрактов и договоров которых должны быть использованы услуги сторонних экспертных организаций для оценки итоговых результатов исполнения взятых на себя обязательств;
• внутри организации-заказчика нет сотрудников, которые могут быть включены в состав внутренней экспертной комиссии для полноценной и достоверной оценки результатов исполнения контракта или договора;
• внешняя экспертиза может быть проведена на основании соответствующего решения самого заказчика процедуры в том случае, если у него имеются какие-либо сомнения относительно качества исполнения взятых на себя обязательств.

Если заказчику необходимо провести внешнюю экспертизу, он обязан соблюсти следующие правила:

• контракт на оказание экспертных услуг может быть заключен с организацией или физическим лицом только посредством соблюдения процедуры, предусмотренной Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг» (тип процедуры заказчик определяет самостоятельно исходя из срочности заключения контракта и объема начальной максимальной цены контракта или договора);
• сам текст контракта на оказание экспертных услуг должен подписываться до момента, когда исполнитель по проверяемому контракту или договору предоставит заказчику документы об окончании исполнения взятых на себя обязательств;
• у заказчика есть право сформировать перечень тех требований, которым должны соответствовать привлекаемые эксперт либо организация, с которыми будет заключен соответствующий договор (в такой перечень требований могут быть включены требования о наличии образования, опыта работы в данной сфере, количестве проведенных экспертиз по конкретному профилю, соответствующему профилю изучения предмета закупки). Но если такие требования ограничивают конкуренцию среди потенциальных исполнителей контракта на оказание экспертных услуг, они будут признаны незаконными, с точки зрения действующего законодательства.

Если говорить о порядке проведения внешней экспертизы, она будет состоять из следующих шагов:

• корректировка плана-графика закупок путем внесения в него закупки об оказании экспертных услуг и размещение внесенных изменений в Единой информационной системе в сфере закупок. Если закупка не будет отражена в плане-графике, это может быть расценено контролирующими органами, как нецелевое расходование бюджетных средств, что может повлечь санкции в отношении такого заказчика;
• следующим шагом становится собственно закупочная процедура в отношении экспертных услуг;
• когда контракт на оказание экспертных услуг был подписан, начинается сама проверка посредством получения образцов для проведения экспертного исследования и осуществление собственно такого исследования;
• завершает всю процедуру формирование экспертного заключения, на основании которого заказчик принимает решение о возможности принятия или непринятия результатов исполнения контракта или договора.

Порядок проведения внутренней экспертизы

Если нормами действующего закупочного законодательства не установлены требования, в соответствии с которыми в обязательном порядке должна проводиться только внешняя экспертиза результатов исполнения контракта, заказчик может провести такие экспертные изыскания своими силами путем привлечения внутреннего экспертного коллегиального органа.

Однако для того, чтобы результаты такой экспертизы были признаны легитимными, с юридической точки зрения, необходимо соблюсти следующие правила:

• в организации должна быть создана внутренняя экспертная комиссия, состав и принципы работы которой утверждены с помощью специального приказа и положения. Создаваться комиссия должна из числа сотрудников организации. При этом в тексте приказа необходимо указать поименный и должностной состав привлекаемых сотрудников. Также необходимо указать и основной состав, и дополнительный, из числа которого будут выбираться члены, работающие в случае уважительной причины отсутствия основного члена комиссии. Общий состав комиссии не может быть меньше пяти человек (чтобы обеспечить возможность перевеса по решению хотя бы в один голос при равном количестве позиций за и против конкретного решения по тому или иному вопросу). В состав комиссии не имеют права входить сотрудники контрактной службы, а также иные сотрудники организации, которые ранее входили в контрактную службу либо занимали должности контрактных управляющих, если с момента их официального освобождения от такой должности не прошло двух лет. К профессиональному составу комиссии также предъявляется требование о том, что в состав такой комиссии должно входить не менее пятидесяти процентов лиц, которые обладают достаточным уровнем знаний и квалификации, необходимых для верной оценки, с фактической и качественной точек зрения, результатов исполнения проверяемого контракта или договора;
• если у комиссии нет положения о ее функционировании, она может быть признана нелегитимной, а вынесенные ею решения могут быть оспорены в установленном действующим законодательством порядке. В тексте положения должны быть отражены права и обязанности всей комиссии в целом, а также собственно ее председателя. Кроме того, в рамках положения указываются все правила, которыми должна руководствоваться такая комиссия при осуществлении своей деятельности;
• все результаты проведенной экспертизы должны быть оформлены в виде специального документа – акта экспертизы. При этом подготовка экспертного заключения в данном случае не является обязательной – экспертное заключение может быть подготовлено только лицом, имеющим соответствующее разрешение на оказание экспертных услуг, полученное в порядке прохождения специальной аккредитации. Если в штате заказчика нет таких сотрудников, речь может идти только об акте внутренней экспертизы, как итоговом оформляемом документе;
• после того как внутренний экспертный коллегиальный орган принял какое-либо решение и сформировал его в акте экспертной комиссии, заказчик принимает решение о возможности принятия результатов исполнения контракта или о невозможности такого действия.

Итоговые документы

По итогам проведенной экспертизы формируются два документа: акт экспертизы и акт приемки результатов исполнения контракта.

Акт экспертизы

В акте экспертизы указываются следующие сведения:

• номер и дата заключения контракта, а также присвоенный идентификационный код закупки (для облегчения идентификации подписанного соглашения);
• данные о сторонах контракта и представителях таких сторон, в том числе присутствующих при проведении экспертизы;
• дата проведения экспертного исследования;
• предмет контракта в соответствии с точной формулировкой, использованной во всей документации по проведенной закупке (от извещения до всех итоговых документов о приемке товара, работ или услуг);
• перечень представителей сторон, выступивших свидетелями при выборке образцов для проведения экспертного исследования;
• перечень мероприятий, которые были проведены для того, чтобы определить соответствие предоставленных образцов требованиям контракта или договора;
• содержание самого экспертного заключения с указанием выявленных недостатков, которые не позволяют говорить о качественном исполнении контракта или договора;
• подписи членов экспертной комиссии или единоличного эксперта;
• приложения к акту (в случае их наличия), в том числе подтверждающие уровень квалификации всех членов экспертной комиссии.

Образец заключения экспертизы можно посмотреть по ссылке. С Положением о комиссии можно ознакомиться здесь.

Акт приемки результатов исполнения контракта

На основании составленного акта экспертизы заказчик готовит акт о приемке результатов исполнения контракта или договора. В таком акте отражаются следующие сведения:

• данные о заключенном контракте (номер, идентификационный код закупки, дата подписания, стороны соглашения);
• данные о предмете закупки (в строгом соответствии с формулировкой, содержащейся в документации к закупке и в тексте самого контракта или договора);
• решение коллегиального приемочного органа заказчика о принятии результатов исполнения контракта или договора с указанием результатов проведенной экспертизы;
• подпись руководителя комиссии и ее членов, а в случае наличия разногласий одного из членов с другими членами комиссии его решение оформляется в виде специального приложения к протоколу и заверяется подписью такого члена и руководителя комиссии.

Образец акта о приемке результатов исполнения контракта можно посмотреть здесь.

• В случае выявления каких-либо недостатков, не позволяющих осуществить безоговорочное принятие результатов, в акте указываются такие недостатки, а также время, которое дается исполнителю на их устранение.
• Если указанные недостатки не были устранены исполнителем в установленные сроки, контракт расторгается в одностороннем порядке по решению заказчика, а сам исполнитель подлежит включению в Реестр недобросовестных поставщиков.

(1