1 марта 2021 в 14:21

По общему правилу учредители и участники юридических лиц не отвечают по долгам своих компаний. Но банкротство — это особая ситуация. В этой теме мы поговорим о том, как происходит привлечение к субсидиарной ответственности на практике.

В связи с тем, что после окончания банкротства должник освобождается от удовлетворения неисполненных требований кредиторов полностью, нормы закона о несостоятельности направлены на то, чтобы требования кредиторов были погашены.

Для этого предусмотрено право кредиторов и конкурсного управляющего оспаривать сделки должника и привлекать контролирующих его лиц к субсидиарной ответственности.

В настоящее время без таких обособленных споров не обходится практически ни одно дело о банкротстве. И все чаще такие иски удовлетворяются судом. Судебная практика постоянно расширяет круг лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности.

Кроме того, субсидиарная ответственность возможна и вне процедуры банкротства, например, при исключении недействующего ООО из ЕГРЮЛ.

О чем поговорим в статье:

Субсидиарная ответственность при исключении ООО из ЕГРЮЛ

В конце 2020 года Судебная коллегия ВС по гражданским делам вынесла определение по вопросу о субсидиарной ответственности контролирующего лица.

Дело не банкротное, ответчик — физическое лицо, такие споры часто рассматривают суды общей юрисдикции

(Определение ВС от 22.12.2020 №66-КГ20-10-К8).

Компанию исключили из реестра как недействующую по решению ИФНС, кредитор попытался привлечь к субсидиарной ответственности контролирующего должника лица, опираясь на положения закона о банкротстве.

ВС не согласился с позицией нижестоящих судов, удовлетворивших исковые требования, ввиду того, что дело о банкротстве не возбуждалось, следовательно, и соответствующие положения закона применяться не могут.

Кроме того, для привлечения к ответственности в этом случае необходимо доказать, к непогашению задолженности привели недобросовестные или неразумные действия руководителя, например, такие как совершение сделок на невыгодных для должника условиях или без одобрения сделки.

Коллегия ВС по экономическим спорам тоже высказывала мнение, что в этом случае, недостаточно только факта исключения компании, необходимо установить неправомерные действия лица, повлекшие неудовлетворение требований кредиторов (Определение ВС РФ №307-ЭС20-180 от 25.08.2020).

Лица, привлекаемые к субсидиарной ответственности

Риск быть привлеченными к субсидиарной ответственности несут не только те лица, которые являются участниками, членами совета директоров, руководителями должника на момент возбуждения дела о банкротстве, но и бывшие директора, акционеры, участники — в пределах трех лет до возникновения признаков несостоятельности.

Кто же такие контролирующие лица?

Это те, чьи указания являются обязательными для должника.Закон о банкротстве содержит открытый перечень признаков, свидетельствующих о возможности контролировать действия должника:

• занятие определенной должности,
• родственные связи,
• право заключать сделки, в том числе, выраженное в доверенности,
• иным образом.Например, суд привлек к ответственности супругу контролирующего должника лица, которая возглавляла компанию, участвующую в схеме по получению необоснованной налоговой выгоды, а также консультировала должника по вопросам бухучета и налогообложения (Определении ВС РФ от 23 декабря 2019 г. по делу № А40-131425/2016).

Таким образом, суд решает в каждом конкретном случае, достаточно ли признаков, указывающих то, что именно это лицо могло давать обязательные для должника указания, и что в результате его недобросовестных действий причинен вред кредиторам.

Бремя доказывание в таких делах распределено следующим образом:

1. считаются контролирующими лицами, пока они не доказали обратное:

• руководитель должника или управляющей компании, ликвидатор или член ликвидационной комиссии;Причем, номинальность директора не застрахует его от ответственности, привлекут и его, и фактического руководителя. Но он может снизить размер ответственности, если раскроет данные о фактическом руководителе, а также информацию о его имуществе (п. 6 Постановления ВС РФ от 21.12.2017 N 53).
• участник (акционер), владеющий более 50% голосующих акций или долей ООО, в том числе, совместно с аффилированными лицами.Например, участников привлекли к ответственности за фактическое прекращение деятельности должника и перевод бизнеса в специально созданное для этого юридическое лицо с тем же видом деятельности, сайтом (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 26 мая 2020 года N А60-72617/2018).

Обратите внимание! В судебной практике неоднозначно решается вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности членов совета директоров. Само по себе одобрение сделки, повлекшей банкротство компании, еще не влечет автоматическую ответственность всех членов совета директоров.

Очевидно, что руководитель, являющийся одновременно и членом Совета директоров, знает больше, чем независимый директор. Суд должен разобраться в роли каждого в выводе активов, выяснить его вовлеченность в этот процесс и степень его осведомленности об истинных причинах сделки

(Определение ВС РФ от 22.06.2020 по делу А56-26451/2016).

2. считаются контролирующими и иные лица, но в этом случае их право определять действия должника должен доказывать истец:

Обжалование решения экономического суда

Руководители и владельцы компаний нередко привлекаются к субсидиарной ответственности, и постановления суда зачастую выглядят жесткими и не всегда обоснованными.

Александр Жук, директор юридической компании «СПРАВА Консалтинг» рассказал, как подать апелляцию, если вы не согласны с решением суда.

Этими правилами можно руководствоваться не только в ситуациях субсидиарной ответственности, но также при подаче протеста в целом.

• — Апелляционные жалобы (решение суда первой инстанции) на судебное постановление, не вступившее в законную силу, подаются в апелляционную инстанцию суда, который рассматривал ваше дело.
• Состав суда апелляционной инстанции назначается председателем экономического суда или его заместителем в количестве не менее трех судей.
• Александр Жук Директор юридической компании «СПРАВА Консалтинг»
• Подать жалобу могут лица, как участвующие в деле, так и не привлеченные к участию в нем — если суд принял решение, которое касается их прав и обязанностей.

Жалоба должна соответствовать требованиям ст. 269 и 270 ХПК РБ (Хозяйственный процессуальный кодекс) и подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем, уполномоченным на подписание жалобы доверенностью. Эта доверенность должна также подтверждать полномочия на обжалование судебных постановлений.

Советую обратить внимание на сроки подачи и рассмотрения апелляции, документы, которые к ней прилагаются, а также на основные доводы апеллянта и на то, что нужно обязательно указать в жалобе.

Сроки подачи и рассмотрения

В этом процессе есть несколько этапов с четко обозначенными сроками:

1. Подать апелляционную жалобу можно в течение 15 рабочих дней после принятия экономическим судом обжалуемого решения. Пропуск срока является основанием для отказа в принятии жалобы. Конечно, вы можете указать в апелляционной жалобе, что ходатайствуете о восстановлении данного срока по уважительным причинам:

• Например, вы заказывали в суде первой инстанции мотивировочную часть решения, поздно ее получили и у вас не было достаточно времени для составления апелляционной жалобы
• Или мотивировочную часть на почте получил сотрудник организации, который не отвечает за ведение делопроизводства. В связи с чем документ был передан юристу для составления жалобы достаточно поздно

Однако уважительность причин устанавливает только суд.

2. Суд рассматривает апелляционную жалобу по тем же правилам, что и суд первой инстанции — в срок не более 15 рабочих дней со дня ее поступления в суд. С учетом особой сложности дела срок рассмотрения апелляционной жалобы может быть продлен председателем суда или его заместителем, но не более чем на 15 дней.

3. Постановление суда апелляционной инстанции вступает в силу с момента его принятия.

4. Копия постановления направляется лицам, участвующим в деле, не позднее 5 дней со дня его принятия.

Что должно быть в апелляции

Закон не устанавливает требования к структуре апелляционной жалобы, но в ней обязательно должны быть указаны:

• Наименование суда, в который подается жалоба
• Наименование и юридический адрес апеллянта (ФИО лица, подающего жалобу, его место жительства (пребывания) или место нахождения)
• ФИО других лиц, участвующих в деле
• Наименование экономического суда, принявшего обжалуемое постановление
• Номер дела и дата принятия обжалуемого судебного постановления
• Предмет спора
• Требования апеллянта
• Основания, по которым апеллянт считает судебное постановление неправильным, со ссылкой на нормативные правовые акты, обстоятельства дела и доказательства
• Перечень прилагаемых к жалобе документов

Рекомендуется также указать почтовые адреса, банковские реквизиты, номера телефонов, факсов, адреса электронной почты сторон, а также заявить ходатайства.

Документы, прилагаемые к жалобе

К жалобе прилагаются документы, подтверждающие:

• Уплату госпошлины. Ставка госпошлины за рассмотрение апелляционных жалоб составляет 40 % ставки, установленной за подачу искового заявления, а по имущественным спорам — ставки, исчисленной исходя из оспариваемой суммы
• Направление другим лицам, участвующим в деле, копий апелляционной жалобы и документов, которые у них отсутствуют
• Полномочия на подписание апелляционной жалобы (доверенность, подтверждающая полномочия представителя лица на обжалование судебных постановлений)

Основные доводы апеллянта

В апелляционной жалобе важно четко и грамотно изложить аргументы, по которым вы не согласны с решением суда. Это может быть:

• Неполное выяснение обстоятельств дела
• Недоказанность обстоятельств, которые суд посчитал установленными
• Несоответствие выводов, изложенных в судебном акте, обстоятельствам дела
• Нарушение или неправильное применение норм материального и (или) процессуального права

Обычно в жалобе указывают, что «решение экономического суда является незаконным, необоснованным и подлежащим отмене, исходя из следующего» и приводят:

• Описание фактических обстоятельств дела (кто, кому, по какому договору поставил товар, какими документами это подтверждается, сумма долга, пени и процентов, какие требования заявлялись в иске)
• Резолютивную часть решения суда. Например, «экономический суд г. Минска требования ООО „Общество“ удовлетворил частично и взыскал с Ответчика в пользу Истца сумму основного долга в размере 100 000 руб., 100 000 руб. пени, а также 1000 руб. — в счет возмещения расходов по уплате госпошлины. В остальной части иска было отказано»
• Основания для отмены решения суда. Например, «с учетом положений ст. 280 ХПК РБ считаем, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы, изложенные в судебном акте, не соответствуют обстоятельствам дела; суд не применил законодательство, подлежащее применению, и неправильно его истолковал»
• Просительная часть жалобы. Например, изменить или отменить судебное постановление суда, рассматривающего экономические дела, первой инстанции
• Развернутое описание доводов со ссылками на нормативные правовые акты

Кроме развернутого описания в апелляции также должны быть тезисы основных доводов.

Тезисы доводов могут выглядеть примерно так (необходимая стилистика сохранена):

• Своевременное и качественное выполнение ответчиком работ было невозможно из-за неготовности объекта к производству на нем работ и отсутствия в техзадании истца исходных данных, имеющих значение для надлежащего исполнения договора
• Неоднократные устные и письменные обращения ответчика с просьбой дополнить и конкретизировать техзадание, а также подготовить объект для производства на нем работ были оставлены истцом без надлежащего ответа
• Неоднократные устные и письменные обращения ответчика с просьбой продлить срок выполнения работ по договору и заключить соответствующее допсоглашение были оставлены истцом без надлежащего ответа
• Истец своими небрежными действиями способствовал невозможности исполнения ответчиком своих обязательств по договору, что повлекло несвоевременное выполнение работ и возникновение просрочки ввода объекта в эксплуатацию и, как следствие, необоснованное начисление истцом пени

Постарайтесь найти необходимые доводы и аргументы для текста жалобы, подготовьте свое выступление в суде, продумайте ответы на возможные вопросы. Чем больше логики и уверенности вы покажете — тем выше вероятность отмены или изменения решения суда.

Как обжаловать решение суда?

Как считать срок исковой давности по субсидиарке

Дату, с которой следует исчислять срок исковой давности, как и другие факты в судебном процессе, нужно подтверждать документами. Зачастую подтверждающим документом становится решение суда. В данном кейсе суд признаёт недействительными ряд сделок.

По каждой сделке проводится отдельное заседание и принимается отдельное решение. Субсидиарная ответственность возникает за ущерб по совокупности сделок. Встаёт вопрос: от какой даты считать срок исковой давности. Во мнениях разошлись не только истец и ответчик, но и суды разных инстанций.

ДОЛГ.РФ разбирался, как считать правильно.

Первая инстанция и апелляция — от последнего решения

В ходе банкротства ООО «КОМ-АВТО» конкурсный управляющий требует привлечь к субсидиарной ответственности директора Старикова О.А. Будучи руководителем общества, он одобрил ряд сделок на 60 млн руб. с аффилированными лицами. Впоследствии эти сделки были признаны недействительными.

Судья первой инстанции Баранов С.Ю. признаёт, что ответчик действовал недобросовестно. Кредиторам нанесён ущерб. Следовательно, как контролирующее лицо, должен нести ответственность.

Однако ответчик указывает на пропуск срока исковой давности. Судебные решения о недействительных сделках принимались с 5 марта по 10 сентября 2018 года. Управляющий подал заявление о субсидиарке 10 сентября 2019 года.

По закону о банкротстве в действующей на тот момент редакции срок исковой давности — 1 год с даты, когда конкурсный управляющий узнал о наличии оснований для привлечения к ответственности. Стариков считает, что отсчитывать срок нужно с 5 марта 2018 года — даты первого судебного акта. Истец настаивает, что считать следует с 10 сентября — даты последнего акта.

Судья Баранов соглашается с истцом. По решению от 5 марта признана недействительной сделка на сумму 2 млн руб. Общий размер реестровых требований — 300 млн руб. Очевидно, что данная сделка не могла привести к банкротству.

Только совокупность сделок позволила конкурсному управляющему сделать вывод о существенном влиянии действий Старикова на финансовое положение КОМ-АВТО.

Поэтому срок исковой давности следует исчислять с 10 сентября — даты последнего судебного решения. Конкурсный управляющий успел подать заявление в установленный законом срок.

Суд привлекает бывшего директора к субсидиарной ответственности в размере суммы реестровых требований.

Апелляция полностью соглашается с доводами первой инстанции. Стариков подаёт кассационную жалобу.

Кассация — важно не судебное решение, а «наличие оснований»

Кассационная коллегия под председательством Коноплёвой М.В. согласилась с наличием оснований для привлечения Старикова к субсидиарной ответственности. Для правильного разрешения вопроса о сроке исковой давности судьи обратились к Постановлению Пленума ВС РФ № 53 от 21.12.2017.

Постановление разъясняет новую редакцию закона о банкротстве. Однако в части срока исковой давности по субсидиарке старая редакция от новой не отличается. Поэтому на разъяснения можно опираться.

П. 59 постановления объясняет, что считать «наличием оснований» для привлечения к СО. Верховный Суд даёт исчерпывающий перечень. Конкурсный управляющий должен знать:

• о неправомерных действиях директора;
• о нанесении вреда кредиторам;
• о невозможности удовлетворения всех требований.

Наличие вступившего в законную силу судебного акта не требуется. Равным образом не требуется и установление всей совокупности условий, необходимых для признания сделки недействительной.

Кассация обратила внимание нижестоящих судов противоречивость их суждений. Первое решение о недействительной сделке на сумму 2 млн руб. не могло привести предприятие к банкротству.

Суды сделали вывод, что исчислять срок исковой давности нужно от последнего решения, датированного 10 сентября. Однако в этом решении речь идёт о сделке в 3 млн руб. Она тоже не могла привести ООО «КОМ-АВТО» к банкротству.

При этом в марте была признана недействительной сделка на сумму 31 млн руб.

Суды не выяснили, с какого момента управляющий реально имел возможность узнать об обстоятельствах, положенных в обоснование своих требований. Кассация отменяет решения первой инстанции и апелляции и отправляет дело на пересмотр.

Скорее всего бывший директор докажет пропуск годового срока и выиграет спор. Окружной поволжский суд ясно показал, что конкурсному управляющему не нужно иметь полную уверенность во всех обстоятельствах, необходимых для привлечения к СО. Достаточно знать о «наличии оснований».

Привлечение к субсидиарной ответственности руководителей и собственников компаний

Руководители и собственники компаний,
согласно законодательству РФ, могут привлекаться к общегражданской и субсидиарной
ответственности.

Что такое субсидиарная ответственность и
КДЛ?

Под субсидиарной ответственностью понимается взыскание задолженности (убытков)
с третьих лиц за счет должностных лиц компании и иных лиц по долгам компании (корпорации).

В некотором роде это вид дополнительной материальной ответственности.

Причем
привлекаться к такого рода ответственности могут руководитель организации или
другие граждане, которые являются контролирующими должника лицами.

Определение Контролирующего должника лица (КДЛ) содержится в п.1 ст.61.10 Закона о банкротстве. Это физическое или юрлицо, у которого имеется или имелось право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять его действия, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Такое право у КДЛ должно иметься или быть не более чем за 3 года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Во втором пункте этой же статьи данного закона поясняется, что означает возможность определять действия должника.

• Нахождение с должником (руководителем
  или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства,
  должностного положения.
• Наличие полномочий совершать сделки от
  имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином
  специальном полномочии.
• Должностное положение (в частности,
  замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника либо
  иной должности, представляющей возможность определять действия должника).
• Другое, в том числе принуждение
  руководителя или членов органов управления должника либо оказание определяющего
  влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

КДЛ несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий или бездействий этого контролирующего лица (ст.61.

11 ФЗ РФ № 127-фз «О несостоятельности (банкротстве)»).

При этом применяются и общие положения глав 25 и 59 Гражданского Кодекса РФ в части, не противоречащей специальным положения законодательства о банкротстве.

Буква закона

Контролирующие должника лица могут быть
привлечены к субсидиарной ответственности в соответствии с нормами ГК РФ
(пунктом первым статьи 53.1 и пунктом 3 статьи 53), где говорится общегражданской
ответственности руководителя или собственника предприятия.  Аналогичные нормы содержатся в ст.71 ФЗ РФ «Об
АО» и ст.44 ФЗ РФ «Об ООО».

На основании этих нормативных документов расследуются дела о привлечении к субсидиарной ответственности, а также строится защита по таким делам.

Запись вебинара: “Субсидиарная ответственность руководителей и собственников компаний: когда наступает и как избежать”.

Основания для привлечения к «субсидиарке»

Руководитель или собственник предприятия
могут быть привлечены к ответственности субсидиарного плана при следующих трех
признаков.

• Когда имело место нарушение со стороны
  руководителя компании или иного лица возложенных на него обязанностей. Должно указываться,
  в чем именно эти нарушения выразились, на чем основана обязанность.
• Компания понесла ущерб.
• Между нарушением вмененной обязанности и
  полученным ущербом выявлена причинно-следственная связь. Если одно из условий отсутствует, шансы привлечения к возмещению ущерба
  практически равны нулю. Суд откажет в иске.

Чтобы контролирующее должника лицо было привлечено к
субсидиарной ответственности, необходимо установить и доказать
причинно-следственную связь по целому ряду обстоятельств. Заинтересованные лица
(конкурсный управляющий, кредиторы) должны установить, что

• данное лицо является контролирующим, то
  есть имело возможность давать обязательные для исполнения должником указания
  или возможность иным образом определять его действия.
• в ходе проведения процедуры банкротства
  невозможность погашения требований кредиторов или наличие ущерба кредиторам;
• существует причинно-следственная связь
  между действиями/бездействиями контролирующего лица и невозможностью полного
  погашения требований кредиторов.

Как определяется недобросовестность
руководителя?

Пленум ВС РФ в своем Постановлении за номером 62
(пункт 2) указывает на пять ситуаций недобросовестности руководителя, оставляя этот
список открытым. Недобросовестным признается поведение руководителя, если он

• действовал при наличии конфликта между
  его личными интересами (интересами своих аффилированных лиц) и интересами
  юрлица;
  скрывал информацию о совершенной им сделке от участников юридического лица либо
  предоставлял недостоверные сведения;
• совершил сделку без требующегося в силу
  законодательства или устава одобрения соответствующих органов компании;
  после прекращения своих полномочий удерживал и уклонялся от передачи
  юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, и это привело к
  неблагоприятным для предприятия последствиям;
• знал или должен был знать о том, что его
  действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам
  юридического лица.

Актуальная позиция Пленума Высшего Арбитражного Суда
России в отношении нарушения руководителем возложенных на него обязанностей
выражена в п.3 Постановления № 62 от 30 июля 2013 года. Пленум ВАС предлагает
считать недобросовестными действия руководителя, когда

• он принимает решение без учета известной
  ему информации, имеющей значение в данной ситуации;
• до принятия решения не предпринимает
  действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия
  информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах; в
  частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор
  отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации;
• совершает сделку без соблюдения обычно
  требующихся или принятых в данном юридическом лице внутренних процедур для
  совершения аналогичных сделок (например, согласование с юридическим отделом,
  бухгалтерией и т.п.).

При этом каждому руководителю или иному лицу необходимо внимательно относиться к формулировке: «знал, должен был знать». Они не в вашу пользу, если компании нанесен имущественный ущерб.

Это подчеркивается во встречной формулировке в пункте четвертом Постановления Пленума ВАС номер 62: «Добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключается в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично-правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством.

В связи с этим в случаем привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т.п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора понесенные в результате этого убытки юридического лица могут быть взысканы с директора».

Примеры недобросовестного поведения
руководителя

В судебной практике чаще других
встречаются следующие примеры недобросовестного поведения руководителя.

Подготовка адвокатом апелляционной жалобы на определение арбитражного суда о привлечении директора к субсидиарной ответственности и отмена определения Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) о в привлечении к СО

Хочу показать пример дистанционной юридической помощи по апелляционному обжалованию определения арбитражного суда о привлечении директора ООО к субсидиарной ответственности.

Почему важно, чтобы люди могли видеть практику адвоката?

Недавно ко мне на консультацию приходил гражданин. К нему предъявлено заявление о привлечении к субсидиарной ответственности на астрономическую сумму и в реестре требований кредиторов требования налоговой составляют более 60%.

Мне был задан вопрос, смогу ли я гарантировано защитить этого гражданина.

По вопросу, я сразу понял, что человек не читал ни информации обо мне, ни моих публикаций, так как я везде пишу, что гарантии даже по делу, которое, казалось бы, на первый взгляд, выигрышным я не даю, так как это фактически будет мошенничеством.

Решение принимаю не я, а суд и я не могу гарантировать, что суд согласится с моими доводами. Более того, я ответил гражданину, что в такой области, как субсидиарная ответственность, да когда еще на несколько ярдов долгов по налогам, уж точно что-то обещать – значит обманывать.

Как мне показалось, гражданин расстроился, что обратился к тому, кто не сказал ему, что точно спасет его от субсидиарки. Думаю, однако, что подобных спасателей очень легко найти. Каждый день вижу в Яндексе рекламу, о гарантированном освобождении от субсидиарной ответственности. Но, в конце концов, на то гражданам и голова, чтобы думать. Если хотят гарантий, то их легко найти.

Далее речь зашла о том, что трудно оценить какого-либо юриста или адвоката. И вот здесь реальная проблема. Действительно, ищет человек специалиста. Есть, например, адвокаты или юристы Сидоров, Петров, Иванов, Степанов и т.д. Как обывателю, который не понимает специфики споров, оценить специалиста?

Я, например, встречал множество дел, просто загубленных в первой инстанции и у проигравших сторон были представители с юридическим образованием, и эти дела имели шансы на успех. Как же найти адвоката или юриста, которые предпримут меры, чтобы не загубить дело с нуля.

На мой взгляд, чтобы не рисковать, конечно же, лучше, если человек изначально может посмотреть публикации юриста или адвоката, иметь какое-то представление о его практике, одним из инструментов поиска является как раз Праворуб.

Это очень хорошо, что тот, кто ищет может иметь некое объективное представление об адвокате или юристе.

Это не просто сайт, где некий Пупкин, очевидно вводя в заблуждение граждан, пишет, что он выиграл 99% дел, а портал, позволяющий оценить юриста или адвоката до встречи с ним.

Некоторые считают, что на Праворубе юристы хвастаются своими делами, но это большое заблуждение. В наш информационный век у граждан есть возможность увидеть, к кому они обращаются, и Праворуб в этом им помогает.

Я лично не вижу здесь никакого хвастовства, а усматриваю в Праворубе обоюдовыгодный и для граждан, и для специалистов, инструмент. Адвокат или юрист показывает, что ему есть, что сказать, давая возможность потенциальному доверителю, хотя бы частично понять, есть ли смысл обращаться к конкретному адвокату или юристу.

Иного пути иметь информированное представление о том, кто будет оказывать юридическую помощь, просто нет.

И эту публикацию я делаю для того, чтобы граждане поняли, что в такой теме как субсидиарная ответственность вполне реальна дистанционная помощь. Расстояние сейчас не имеет никакого общения. Любые документы можно послать по электронке. Пообщаться же можно при помощи различных мессенждеров. Иначе говоря, теперь можно обращаться за помощью к специалистам вне зависимости от региона проживания.

Ну, достаточно рассуждений и перейдем к случаю из моей практики.

В рамках дела о банкротстве ООО, у которого в РТК был всего лишь один кредитор, конкурсный управляющий (КУ) обратился в АС Республики Саха (Якутия) с заявлением о привлечении директора ООО к субсидиарной ответственности. В качестве оснований для привлечения директора к СО КУ указал, что директор своевременно не подал заявление о банкротстве ООО и не передал КУ документы.

Даже если КУ напишет что-то похожее на реальные доводы, но фактически с точки зрения доказательств туфту, то если Вы не противопоставите убедительную защиту, то знайте, что суд может просто переписать его заявление в определение и Вы проиграете. Просто рассказов о том, какой хороший директор или, что Вы не признаете доводы КУ, явно недостаточно.

Именно поэтому крайне важно привлечение профессионала, который, хотя бы понимает, что и как надо доказывать, а также ориентируется в нюансах судебной практики в данной сфере, с самого начала спора. В противном случае в вышестоящих инстанциях будет очень сложно, а в ряде случаев и невозможно, нивелировать дефекты, допущенные в защите в первой инстанции.

Настоящее дело не было исключением, и  суд первой инстанции переписал все доводы КУ в определение об удовлетворении заявления о привлечении директора к СО.

В частности, суд написал, что доказательств того, что отсутствие документации должника, либо ее недостатки (искажение), не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, директором не представлено.

Также суд пришел к выводу, что после объективного банкротства ООО директор не подал заявление о признании должника несостоятельным, а после момента объективного банкротства возникли еще и обязательства.

Мне пришлось готовить апелляционную жалобу на данное определение и я нашел убедительные доводы в пользу его отмены.

Апелляционная жалоба в Четвертый арбитражный апелляционный суд на определение арбитражного суда о привлечении директора ООО к субсидиарной ответственности

Если кто-то читает мои публикации, то уже в первом выводе суда о том, что якобы, так как доказательств того, что отсутствие документации должника, либо ее недостатки (искажение), не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, директором не представлено, то это является основанием для привлечения директора к субсидиарке.

На самом деле, суд сделал все с точностью до наоборот.

Из ч.2 ст. 61.

11 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» следует, что основанием субсидиарной ответственности является не сам по себе факт, что отсутствуют документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством РФ, а то, что в результате такого отсутствия существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

КУ должен показать, что следствием непередачи документации являются не просто затруднения, а именно существенные затруднения, возникшие вследствие непередачи или искажения документации.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 13.10.

2017 N 305-ЭС17-9683, для целей удовлетворения заявления о привлечении бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности по заявленным основаниям конкурсному управляющему необходимо доказать, что отсутствие документации должника либо отсутствие в ней полной и достоверной информации существенно затруднило проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, при этом под существенным затруднением понимается, в том числе, невозможность выявления активов должника.

В своем заявлении КУ не дал объяснений относительно того, каким образом непередача тех документов, на которые он указал привела именно к существенному затруднению процедуры.

В жалобе я подробно расписал, что КУ мог получить данные документы и другим путем, но никаких мер не предпринял.

Мы исходили из того, что СО должна наступать не за просто формальные нарушения, а именно за такие, которые не по форме, а по содержанию привели к реальным, а не надуманным затруднениям процедуры. 

Суд апелляционной инстанции предложил КУ представить такие объяснения. 

По второму доводу и вовсе все доводы КУ и суда первой инстанции оказались просто ошибочными. Говоря о том, что ООО было неплатежеспособным КУ, а вслед за ним и суд, исходили из решения АСГМ о взыскании с ООО определенной суммы.

Они прочли лишь решение АСГМ, которым с ООО действительно были взысканы денежные средства.

В то же время, несмотря на то, что в карточке дела было написано, что это решение было оставлено без изменений, на самом деле оно было изменено и в итоге, наоборот, с учетом взыскания судебных расходов истец по делу в АСГМ оказался должен ООО.

Мы приобщили к апелляционной жалобе копии судебных актов по вышеназванному делу. Несмотря на возражения КУ они были приобщены. Причина проста.

Это же он должен был доказать наличие факта объективного банкротства ООО и если он ссылался ра решение суда, то он должен был бы представить доказательства того, что оно вступило в силу и то, что оно не отменялось или не изменялось, чего он изначально не сделал либо по невнимательности, либо сознательно, надеясь, что никто не вспомнит, что оно было изменено. А суд даже не удосужился предложить представить доказательства того, что решение вступило в силу именно с тем содержанием, которое представил КУ.

Выводы относительно объективного банкротства ООО, на указанную КУ дату, содержащиеся в определении суда первой инстанции, оказались совершенно несостоятельными. В жалобе было все подробно расписано и о других доводах относительно законности и обоснованности определения суда апелляционной инстанции. 

В итоге, Четвертый арбитражный апелляционный суд согласился с доводами, указанными в жалобе, отразив их в постановлении, и отменил определение суда первой инстанции. В суде апелляционной инстанции ответчика представлял адвокат из Читы.

Кстати, в ту же дату, когда было вынесено вышеупомянутое апелляционное постановление, мы отстояли в АС СЗО отказ в привлечении директора АО к субсидиарной ответственности, о чем я уже писал.

Субсидиарная ответственность при банкротстве физического лица: как избежать чужих долгов

Главная/Статьи по банкротству физических лиц

Существует мнение, что банкротство — это все равно что обнуление долгов. Признал себя или свою компанию финансово не состоятельной — и все, больше никому ничего не должен. На самом деле это глубокое заблуждение. Есть категории долгов, которые списать невозможно.

К одной из таких категорий относятся долги, связанные с субсидиарной ответственностью — когда приходится расплачиваться по чужим обязательствам. Рассказываем, что делать, если вы оказались в ситуации субсидиарного ответчика, и как не повесить на себя многомиллионные долги.

Субсидиарная ответственность — что это значит?

Для начала необходимо определиться с терминами. «Субсидиарная ответственность» — что это? Понятие закреплено в Гражданском кодексе РФ.

ГК РФ Статья 399. Субсидиарная ответственность

1. До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

   Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

Источник

Другими словами, субсидиарная ответственность (она же субсидиарка) — это вид дополнительной ответственности, которая начинает работать, если основной исполнитель не может выполнять свои обязательства перед кредитором. В этом случае обязательства переводятся на субсидиарного ответчика.

Пример «бытовой субсидиарки» — поручительство. Вас просят стать поручителем при получении человеком кредита. Обычно об этом просят друзья или родственники, хотя варианты существуют разные.

Вы соглашаетесь, и таким образом принимаете на себя обязательство: если заемщик в силу каких-то причин откажется или не сможет оплачивать свой кредит — банк придет к вам.

Но долг по поручительству, в отличие от субсидиарной ответственности, можно списать через банкротство физ.лиц.

Для чего нужен такой вид ответственности как субсидиарная? Она дает дополнительные гарантии, что договоренности будут соблюдены, а если нет — что ущерб будет компенсирован третьим лицом.

Коротко опишем, в каких случаях может потребоваться привлечение к субсидиарной ответственности третьих лиц.

• В рамках поручительства в случае проблем с погашением кредитов или займов основным должником. Но это правило действует, если поручитель письменно согласился гарантировать добросовестное исполнение договора.
• При банкротстве компании. К субсидиарке могут привлечь учредителей, директоров, бухгалтеров и даже менеджеров, если они виновны в доведении компании до несостоятельности или участвовали в выводе активов.
• По закону. Например, собственник имущества казенного учреждения отвечает по обязательствам учреждения. А за подростка от 14 до 18 лет, если он повредит чужое имущество, расплачиваться будут родители или законные представители. Правда, только в том случае, если у несовершеннолетнего хулигана нет своего имущества, взыскав которое, можно компенсировать ущерб.

Субсидиарная ответственность при банкротстве физлица

При процедуре личного банкротства, то есть банкротства гражданина, к субсидиарной ответственности привлечь нельзя ни самого банкрота, ни других лиц.

Это сложившаяся юридическая практика. Бывает, что у бизнесмена 2 или 3 квартиры — в одной живет сам, а 2 другие по документам принадлежат его малолетним детям.

При банкротстве сделку, по которой ребенок стал счастливым обладателем престижной недвижимости, можно оспорить. Если должник переписал на детей квартиры, когда уже имел долги, суд отменит сделки и недвижимость продадут.

Но использовать механизм субсидиарной ответственности здесь не получится.

Субсидиарная ответственность при банкротстве юрлица

Итак, мы разобрались: нельзя привлечь к субсидиарной ответственности одно физическое лицо при банкротстве другого физического лица. Это касается и банкротства индивидуального предпринимателя или самозанятого. В обоих случаях привлечение физических лиц к субсидиарной ответственности не практикуется.

Самое интересное начинается, если банкротится лицо юридическое. Когда банкротится компания, привлечение физических лиц к субсидиарной ответственности регулярно используется. В последние два-три года число исков о привлечении к субсидиарной ответственности физических лиц заметно выросло.

Привлекают не всех сотрудников компании, а только тех, кто признан КДЛ — контролирующим должника лицом. Согласно ст. 61.10, к КДЛ относят тех, кто в течение трех лет до банкротства предприятия мог влиять на его деятельность своими решениями, действиями или бездействием.

• Директора: бывшие и нынешние, номинальные и реально принимавшие решения.
• Собственники: учредители ООО, акционеры АО, члены советов директоров и конечные бенефициары, которые в итоге получали выгоду от бизнеса.
• Главные бухгалтеры, если они искажали бух. отчетность, намеренно занижали стоимость активов, участвовали в выводе капитала.
• Топ-менеджмент, сотрудники компании, а также родственники директоров и учредителей, которые участвовали в выводе активов, получали в дар имущество компании, помогали вывести деньги со счетов. Обычно их привлекают в пределах нанесенного ущерба, полученного имущества.

Суд вправе привлечь к субсидиарке несколько человек или всех, кто участвовал в махинациях с активами. Тогда кредиторы смогут взыскать долг фирмы с любого из них или со всех по возможности.

Как это работает?

К примеру, три года назад вы были учредителем, гендиректором или главным бухгалтером компании. А теперь фирма разорена и ничего не имеет, кроме огромных долгов.

Поздравляем — велика вероятность, что вас попробуют привлечь к субсидиарной ответственности. Кредиторам придется доказать, что именно решения КДЛ привели компанию к неплатежеспособности.

То есть, что поведение их было виновным и умышленным или «грубо неосторожным».

К виновным действиям в данном случае относятся:

• намеренное уклонение от погашения задолженности. Компания долго не платит по своим обязательствам, но при этом деньги есть — это явный повод увидеть умысел в действиях руководства;
• совершение или одобрение сделки, повлекшей нарушение интересов кредитора. Сюда относятся вывод активов на «свои» дружественные фирмы или наоборот — отказ от выгодной сделки, которая могла улучшить финансовое положение;
• нарушения при ведении отчетности. Нарушения могут заключаться в искажении данных, сокрытии или списании дебиторской задолженности, неправильном учете поступающих средств или занижении стоимости активов;
• неподача на банкротство или несвоевременная публикация в ЕФРСБ о начале ликвидации компании через банкротство. Закон дает руководителю один месяц на то, чтобы подать такое заявление о банкротстве с даты возникновения обстоятельств, которые свидетельствуют о неплатежеспособности;
• непредоставление документов управляющему, отказ от сотрудничества. Директор обязан передать арбитражному управляющему оригиналы бухгалтерских и учредительных документов, сведения о собственности и нематериальных активах компании. Отправьте документы почтой с описью вложений или предоставьте доказательства, что у вас их нет (сгорели, затопило, украли). Если проигнорировать требование арбитражного управляющего — суд наложит субсидиарку без вопросов.Сотрудничать с судом и управляющим, давать пояснения, делиться информацией принимать активное участие в розыске активов или теневых бенефициаров (собственников бизнеса) — наиболее выгодная стратегия. И кредиторы, и арбитражный управляющий заинтересованы в поимке настоящих выгодоприобретателей, а не в том, чтобы повесить миллионные долги на номинальных директоров или рядового главбуха.

По закону доказывать обоснованность привлечения к субсидиарке того или иного лица, должен истец: конкурсный управляющий или кредиторы. Это не повод расслабиться и ждать, когда будут представлены доказательства.

В вопросах привлечения к субсидиарке суды часто встают на сторону заявителя. Поэтому, если не хотите получить долги своей компании в несколько миллионов, необходимо максимально тщательно подготовиться к судебным слушаниям. Собрать доказательства, подтверждающие отсутствие умысла или что решения принимали совсем другие люди.

Если банкротится гражданин, привлечь к субсидиарной ответственности нельзя никого. Если банкротится организация, то физическое лицо могут признать субсидиарным ответчиком. Для этого в суде нужно доказать, что это физическое лицо лично виновато в банкротстве компании.

Сколько взыщут по субсидиарке?

Столько, сколько останется после реализации имевшихся у компании-банкрота активов. При банкротстве суд проверяет требования включает их реестр кредиторов. После продажи имущества управляющий рассчитывается с кредиторами. Непогашенная часть реестровых требований — это и есть сумма субсидиарной ответственности.

Когда конкурсный управляющий или кредиторы придут к выводу, что контролирующие должника лица умышленно довели фирму до разорения, они подадут в арбитражный суд заявление о привлечении управленцев к субсидиарной ответственности.

Если суд признает заявление обоснованным, он постановит выдать истцам исполнительный лист — общий на всех кредиторов.

С листом кредиторы пойдут в Федеральную службу судебных приставов, чтобы начать взыскание с субсидиарщика. Времени для предъявления исполнительного листа дается достаточно — три года.

Пристав будет взыскивать деньги и распределять их между всеми кредиторами. Это долго, и приставы не всегда работают аккуратно.

Закон предусматривает и альтернативные варианты.

1. Выставить субсидиарный долг на торги в рамках банкротства фирмы. Возможно, кто-то захочет ее купить (лайфхак об этом читайте в конце статьи). Тогда выручка от продажи пойдет в конкурсную массу, и конкурсный управляющий распределит деньги согласно очередности.
2. Выделить свою долю в субсидиарке, получить свой собственный испол.лист а сумму требования (например, если остальные лица в РТК дружественные ген.директору фирмы). А затем самостоятельно разбираться — требование можно переуступить, можно попробовать поискать активы и взыскать долги, можно подать на банкротство субсидиарщика. Конечно, не за полную стоимость, а с существенно скидкой. Зато сразу снимаются все головные боли — как же потом перекупщик будет вытрясать деньги из должника.

Выбор способа реализации за кредитором, но самый популярный — обязать конкурсного управляющего продать с торгов требования по субсидиарке и распределить деньги. Без приставов и розысков. Банки предпочитают закрыть все вопросы, получить хоть что-то и жить дальше.

Освобождение от субсидиарки

Существуют ли способы избавиться от присужденных выплат? Особенно, если отвечать приходиться за чужие прегрешения. Другими словами, можно ли физическому лицу списать субсидиарную ответственность? И как это сделать?

К сожалению, сделать это практически не реально. Законом о банкротстве субсидиарные обязательства относятся к категории несписываемых.

Также как выплаты по возмещению вреда жизни или здоровью, компенсации морального ущерба, выплата заработной платы сотрудникам, а также алименты. От этих выплат не освободит даже банкротство физ.лица.

Более того, закон позволяет взыскивать средства по субсидиарной ответственности пожизненно.

Впрочем, это вовсе не означает, что сделать нельзя совсем ничего.

Лучше работать на опережение и подстелить соломки, как только вы узнали, что вашу компанию собираются банкротить. Имеет смысл собирать доказательства, что разорение произошло:

• без вашего участия;
• не по вашей вине.

Сразу обратитесь за правовой поддержкой к профессионалам. Необходимо изучить отчетность о хозяйственной деятельности, заказать аудит и оценку активов компании, проверить сделки, акты приемки имущества, протоколы, оценить договоры.

Если дело уже дошло до иска от кредиторов, здесь хороший юрист обязателен. Если Арбитражный суд примет решение не в вашу пользу, можно подавать апелляцию. Если и это не поможет — заводить разговор о рассрочке платежей и установлении графика погашения.

Можно прибегнуть и к банкротству физического лица после того, как вас признали субсидиарщиком. Как мы уже говорили, субсидиарная ответственность физического лица после банкротства никуда не денется, зато можно списать другие долги, тогда гасить оставшиеся станет немного проще.

Есть выход из ситуации — выкупить свой долг. Далеко не всех кредиторов устраивает получать мелкие суммы годами. Большинство настроено получить хотя бы часть, но поскорее. Поэтому вполне вероятна ситуация, когда кредитор решит перепродать субсидиарку с дисконтом. Точно так же, как банки продают потребительские кредиты коллекторам. В этом случае возможны два варианта.

1. Договориться о выкупе субсидиарки самому. Это вполне возможно.
2. Организовать выкуп субсидиарки через посредников.

Кроме собственно денег, любой из этих вариантов потребует тщательной подготовки своей позиции. Лучше выкупать долги анонимно, чтобы у кредиторов не возникло желания еще раз перепроверить ваши активы.

Подведем итог. Если вас привлекают к субсидиарной ответственности — боритесь, нанимайте юриста. Списать ее невозможно, можно только предпринять обходные маневры, чтобы уменьшить. Это потребует затрат — как временных, так и финансовых. Остро необходим специалист в области банкротств, потому что самостоятельно избавляться от субсидарки — верный путь усугубить свое положение.

Но чем решать проблему, гораздо лучше ее предотвратить. Поэтому, если вы два-три года назад руководили фирмой, а потом ее покинули, — не ленитесь, посматривайте время от времени, как у нее дела — в ЕГРЮЛ или на сайте арбитражного суда. Не собираются ли ее банкротить новые руководители или собственники?

При малейшем сомнении обращайтесь к профессионалам. Мы расскажем, какие документы нужно собрать, чтобы вам не пришили чужие грехи. В конце концов они будут общаться с неприятными вам людьми, а также представят вас в суде. Звоните, мы поможем сделать так, чтобы субисидарка прошла мимо вас!

Маргарита Холостова

Финансовый управляющий

Александр Макаров

Старший юрист по банкротству физ. лиц

Константин Миланьтев

Финансовый управляющий

Дмитрий Комаров

Юрист по банкротству физических лиц

Евгений Димитриев

Юрист по банкротству физлиц

Полина Решетникова

Юрист по банкротству физических лиц

Банкротство физ. лицСубсидиарная ответственность Рассчитать примерную стоимость банкротстваРассчитать стоимость

Обнаружили ошибку? Выделите ее и нажмите Ctrl + Enter.